Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2010 по делу n А33-17797/2009. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

«Алмега» создано 12.05.2006, с момента государственной регистрации по 20.03.2008 состояло на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска, 20.03.2008 прекратило деятельность при реорганизации в форме присоединения к ООО «СинОпт»; согласно данным ЕГРЮЛ основным видом деятельности является оптовая торговля строительными материалами; численность ООО «Алмега» (на основании деклараций по единому социальному налогу и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование)  в 2006 году составляла 2 человека, в 1-3 кварталах – 1 человек; по данным бухгалтерского баланса за 2006 год и 1, 2 кварталы 2007 года собственные и арендованные основные средства отсутствуют (письма Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска от 25.01.2007 №00659дсп, №14-20/04771дсп, от 21.02.2008 №02-79/1/01621дсп, от 23.04.2009 №02-79/1/05643, от 06.05.2009 №02-79/1/06228дсп).

Из выписки банка по расчетному счету ООО «Алмега» (письма Восточно-Сибирского банка Сбербанка России от 27.04.2007 №19-1843, от 11.09.2007 №19-4489) следует, что основное поступление денежных средств на счет ООО «Алмега» производилось от заявителя, в течение 1-3 дней полученные средства переводились на расчетные счета иных предприятий, таким образом, движение денежных средств носило транзитный характер, поступившие денежные средства не расходовались на обеспечение хозяйственной деятельности, в том числе, на выплату вознаграждения работникам, оплату арендованных транспортных средств, складских помещений для хранения товаров, экспедиционных услуг.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ  учредителем ООО «Алмега» до 27.09.2006 являлась Ветвицкая Елена Вадимовна, с 27.09.2006 – Мусина Юлия Сергеевна.

Вместе с тем, счета-фактуры, выставленные ООО «Алмега» и предъявленные к вычету заявителем  за ноябрь, декабрь 2006 года, апрель 2007 года, соответствующие товарные накладные подписаны Ветвицкой Е.В. В подтверждение полномочий указанного лица на подписание данных документов общество представило доверенность  от 28.09.2006 № 5, выданную Ветвицкой Е.В. на право представления интересов ООО «Алмега» в государственных, правоохранительных и налоговых учреждениях, организациях всех видов собственности с правом подписи от имени                      ООО «Алмега».

Допрошенная в ходе проверки в качестве свидетеля Ветвицкая Е.В. (протокол допроса от 19.01.2009 №2) показала, что ООО «Алмега» было зарегистрировано на ее имя летом 2006 года, потом данная организация была продана; отрицает факт осуществления финансово-хозяйственной деятельности от имени ООО «Алмега», подписание договоров, счетов-фактур, бухгалтерской и налоговой отчетности. Также Ветвицкая Е.В. пояснила, что подписи на представленных в ходе допроса счетах-фактурах ей не принадлежат и являются подделкой.

При допросе в качестве свидетеля (протокол от 13.02.2009 №12) Мусина Ю.С. пояснила, что  ничего не знает о взаимоотношениях ООО «Алмега» с заявителем, не помнит с какими поставщиками подписывала договоры, как и каким транспортом осуществлялась поставка и какими документами оформлялась транспортировка и отгрузка товара; указала, что подписывала документы, которые ей приносили, участия в финансово-хозяйственной деятельности данной организации не принимала.

Аналогичные пояснения отобраны у данного лица сотрудниками УНП ГУВД по Красноярскому краю и зафиксированы в объяснении от 22.10.2007.

Допрошенная в суде первой инстанции в качестве свидетеля Пасечникова Ю.С.                               (до заключения брака Мусина Ю.С.) подтвердила наличие договора и его исполнение посредством вывоза лесоматериалов транспортом заявителя, а также наличие у ООО «Алмега» земельных участков, арендованных для хранения лесоматериалов.

Поскольку пояснения Пасечниковой Ю.С. данные при проведении проверки и в суде противоречат друг другу, они не могут быть приняты в качестве доказательства, достоверно свидетельствующего о реальности совершенных хозяйственных операций, и подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами.

В подтверждение обоснованности применения налоговых вычетов общество ссылается на приобретение в 2006-2007 году круглого пиловочного материала у ООО «Стройпоставка» на основании договора поставки от 01.07.2006.  Согласно условиям договора поставка лесоматериалов должна осуществляться на склады покупателя транспортом и силами поставщика.

Обществом в проверяемом периоде заявлено к вычету 6 304 425 рублей 72 копейки налога на добавленную стоимость, уплаченного ООО «Стройпоставка».

Налоговые вычеты заявлены на основании счетов-фактур  от 17.08.2006 № 1, от 28.08.2006             № 2, от 15.09.2006 № 3, от 28.09.2006 № 4, от 17.10.2006 № 5, от 30.10.2006 № 6, от 17.11.2006               № 7, от 30.11.2006 № 8, от 15.12.2006 № 9, от 28.12.2006 № 10, от 19.04.2007 № 16, от 30.04.2007 № 22, от 18.06.2007 № 75, от 29.06.2007 № 95, от 20.07.2007 № 110, от 31.07.2007 № 120.

ООО «Стройпоставка» создано 09.09.2005, с момента регистрации состояло на учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска, прекратило деятельность в связи реорганизацией в форме присоединения. Руководителем организации являлась Лосякова В.В; согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц основной вид деятельности организации – оптовая торговлями строительными материалами; основные средства, имущество, транспортные средства на балансе общества не числятся, численность организации - 2 человека (письма Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска от 23.05.2007 №11-20/05205дсп, от 08.05.2009                               №02-79/1/06410дсп).

Из анализа движения денежных средств по расчетному счету ООО «Стройпоставка» следует, что поступившие денежные средства не расходуются на ведение хозяйственной деятельности, в том числе, на выплату вознаграждения работникам, оплату арендованных транспортных средств, складских помещений для хранения товаров, экспедиционных услуг, движение денежных средств носит транзитный характер.

Судом был проведен допрос в качестве свидетеля Лосяковой В.В. (в ходе выездной проверки пояснения Лосяковой В.В. по вопросам взаимодействия с заявителем налоговым органом не истребовались), которая подтвердила факт заключения ООО «Стройпоставка» договора с заявителем на поставку лесоматериалов и его исполнение, пояснила, что доставка осуществлялась транспортом   ООО «Стройпоставка».

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговый орган не представил доказательства, достаточные для вывода о том, что подписи на первичных документах, представленных обществом в подтверждение обоснованности налоговых вычетов и произведенных затрат не принадлежат лицам, допрошенным в качестве свидетелей и отрицающих факт подписания документов от имени ООО «Алмега» и ООО «Стройпоставка». Однако невозможность совершения хозяйственных операций, на основании которых заявлены налоговые вычеты, помимо показаний данных свидетелей подтверждается иными доказательствами.

Согласно выпискам из ЕГРЮЛ  20.03.2008 ООО «Стройпоставка» и ООО «Алмега» прекратили деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО «СинОпт»                   ИНН 6658273537.

Из ответа Инспекции Федеральной налоговой службы по Верхне-Исетскому району                       г. Екатеринбурга от 28.01.2009 №04-13/4976 ООО «СинОпт» с момента постановки на налоговый учет (29.05.2007) представляло нулевую налоговую и бухгалтерскую отчетность; последняя налоговая отчетность представлена за 1 квартал 2008 года, ООО «СинОпт» по юридическому адресу не находится.

Суд апелляционной инстанции считает, что обществом не доказан факт реальности поставки в адрес заявителя товаров, указанных в счетах-фактурах и товарных накладных,  выставленных ООО «СтройПоставка» и ООО «Алмега».

Товарная накладная формы ТОРГ-12 может являться документом, на основании которого принимается к учету товар, при наличии реальных хозяйственных операций по его доставке и передаче покупателю.

Условия договоров поставки, предусматривающие возложение обязанности по доставке товаров силами и за счет поставщика, характер и объем поставляемой продукции предполагают доставку товара автомобильным или железнодорожным транспортом, в счетах-фактурах общество указано в качестве грузополучателя, а его контрагенты – в качестве грузоотправителя,  поэтому доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами. В счетах-фактурах и товарных накладных общества «СтройПоставка» и «Алмега» указаны в качестве грузоотправителей, однако у них отсутствуют имущество и персонал, необходимые для осуществления хозяйственных операций по отгрузке товара.

Общество указывает, что фактически товар вывозился транспортом заявителя с лесопунктов ООО «Алмега», расположенных в п. Абан, с. Дзержинское, с. Галанино; условие о доставке товара транспортом поставщика включено в договор ошибочно, при заключении договора стороны использовали проект стандартного договора поставки, содержащего данное положение; о готовности к отгрузке лесоматериалов ООО «Алмега» сообщало в службу снабжения общества, пиловочник находился на площадках, арендованных ООО «Алмега» для хранения и перевалки пиломатериалов (п. Абан, с. Дзержинское, с. Галанино). Суд апелляционной инстанции считает, что данные доводы необоснованны  и документально не подтверждены.

Вне зависимости от того, кем осуществлялась доставка: поставщиком или силами и средствами покупателя, документы в подтверждение доставки товара должны быть оформлены в соответствии с положениями действующего законодательства.

Вместе с тем, в материалы дела не представлены дополнительные соглашения, изменяющие положение заключенных между обществом ООО «Алмега» и заявителем договоров в части распределения обязанностей по доставке товара покупателю и соответственно о перераспределении затрат, связанных с доставкой.

Апелляционный суд критически оценивает представленные обществом договоры аренды земельных участков, предоставленных арендатору ООО «Алмега» для хранения и перевалки пиломатериалов, расположенных по адресам: Красноярский край, п. Абан, ул. 1 мая, стр. 197 А (договор аренды от 30.05.2006, арендодатель Пугачев А.Н.); Красноярский край, с. Дзержинское, ул. Ленина, 56 (договор аренды от 25.05.2006, арендодатель СПК «Мокрый Ельник»); Красноярский край, Казачинский район, с. Галанино, ул. К. Маркса, 50 (договор аренды от 19.06.2006, арендодатель ООО «Казачинская лесопромышленная компания»); акты приема-передачи земельных участков в аренду, подписанные руководителем ООО «Алмега»                 Ветвицкой Е.В. и арендодателями.

В соответствии с частью 8 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Представленные в материалы дела копии договоров аренды и акты приема-передачи земельных участков заверены представителем общества Черных А.М.

Между тем, общество не является стороной договоров аренды, у которой согласно условиям договоров должен находиться один из экземпляров соответствующего договора, заявитель в связи с этим не является источником либо держателем подлинников договоров аренды, поэтому его представитель не может заверить подлинность представленной в суд копии договора и акта приема-передачи земельных участков. Копии указанных документов, заверенные в нотариальном порядке либо законными или уполномоченными представителями сторон договоров аренды, заявителем в суд первой инстанции не представлены.

Следовательно, вывод суда о подтверждении аренды земельных участков обществом «Алмега», с которых вывозились лесоматериалы, договорами аренды и актами приема-передачи земельных участков основан копиях указанных документах,  заверенных ненадлежащим образом, поэтому суд апелляционной инстанции считает, что эти документы не могут быть приняты в качестве доказательств указанного обстоятельства.

Кроме того, в договорах аренды, заключенных обществом «Алмега» с  Пугачевым А.Н. и ООО «Казачинская лесопромышленная компания», отсутствует информация о вещном праве, на котором данные лица владеют переданными в аренду  земельными участками.

Согласно налоговой отчетности и бухгалтерского баланса общество «Алмега» в спорный период не имело собственное или арендованное имущество; налог на имущество в бюджет не уплачивало. Из анализа операций по расчетному счету общества «Алмега» следует, что им не осуществлялись платежи за аренду земельных участков. Договоры аренды от имени                            ООО «Алмега» подписаны директором общества Ветвицкой Е.В., которая отрицает факт их  заключения и подписания от имени указанного юридического лица.

Апелляционный суд считает ошибочными выводы суда о том, что в представленных обществом товарно-транспортные накладных заполнены все обязательные и необходимые реквизиты, предусмотренные Общими правилами перевозок грузов автомобильным транспортом, утвержденных Минавтотрансом РСФСР от 30.07.1971 и Постановлением Госкомстата Российской Федерации  от 28.11.1997   № 78 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте».

В представленных обществом товарно-транспортных накладных по поставщику                         ООО «Алмега» отсутствуют следующие обязательные реквизиты: данные о принятии груза к перевозке в товарном разделе (не указаны реквизиты доверенности лиц), о сроке доставки груза, о государственном номере автомобиля (отсутствует серия номера, позволяющая идентифицировать автомобиль), номере водительского удостоверения, полный адрес пункта погрузки, сведения о грузе в транспортом разделе (какие документы следуют с грузом, количество мест, способ определения массы), о приеме и сдаче груза водителем-экспедитором в транспортном разделе, о погрузочно-разгрузочных работах (время прибытия и убытия), подписи и расшифровки подписей ответственных лиц. Товарно-транспортные накладные за период до 27.09.2006 года от имени директора ООО «Алмега» подписаны Мусиной Ю.С., которая не являлась в указанный период директором ООО «Алмега».

В транспортном разделе товарно-транспортной накладной в сведениях о погрузочно-разгрузочных операциях указаны недостоверные сведения об осуществлении операции  по погрузке товара обществом «Алмега», поскольку арендованных, собственных транспортных средств либо иных механизмов (погрузчиков), необходимых для осуществления таких операций, данное общество не имеет.

В соответствии с вышеназванными нормативными актами товарно-транспортная накладная на перевозку грузов автомобильным транспортом составляется грузоотправителем на имя каждого грузополучателя в четырех экземплярах с обязательным     заполнением     следующих     реквизитов:     наименование     получателя, наименование груза, количество,