Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2009 по делу n А19-9554/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

доказательств не представлено. Ссылка в апелляционной жалобе на то, что руководитель общества в судебном заседании признавала, что проданный товар является товаром китайского производства и был приобретен для перепродажи, а также демонстрировался ею в зале судебного заседания, не подтверждается материалами дела. Налоговый орган указывает, что данные обстоятельства не были занесены в протокол судебного заседания, однако замечаний на протокол в порядке ч.6 ст.155 АПК РФ налоговый орган не подавал.

Кроме того, по данному делу подлежат учету и обстоятельства выявления правонарушения. В силу части 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Осуществление контроля за применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники возложено на налоговые органы статьей 7 Закона Российской Федерации "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", статьей 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", пунктом 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе", которые не определяют методов и порядка проведения такого контроля.

Проверочная закупка в силу Закона Российской Федерации "Об оперативно-розыскной деятельности" допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных названным Законом, а налоговые органы такими полномочными органами не являются.

Таким образом, для признания действий налогового органа по выявлению правонарушения законными, а собранных доказательств допустимыми, необходимо, чтобы из материалов дела следовало, что должностными лицами налогового органа покупка товаров лично не производилась, а, если покупка производилась иными лицами, что данные лица не действовали под контролем должностных лиц налогового органа.

Из Акта, Протокола и Постановления следует, что покупка производилась покупателем Козыревой Татьяной Юрьевной. В Акте, кроме фамилии, имени и отчества, также указан адрес ее места жительства. Однако в указанных документах, прежде в Акте, отсутствуют сведения о том, устанавливалась ли ее личность, а, если устанавливалась, то какие документы проверялись, каковы реквизиты этих документов. В отсутствие таких сведений проверить указанные выше условия законности действий налогового органа при проведении проверки на момент рассмотрения дела в суде невозможно. В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции признает правильным отказ суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства налогового органа о допросе свидетеля Козыревой Т.Ю. и ее подруги, а соответствующий довод апелляционной жалобы отклоняет. По этим же мотивам, суд апелляционной инстанции отклоняет ссылку налогового органа на объяснительную Козыревой Т.Ю. (л.д.81), а также на дополнительно представленные справку (л.д.111) и извещение (л.д.112), и соответствующие им доводы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что суд первой инстанции правильно признал оспариваемое Постановление и Представление незаконными и подлежащими отмене.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы повлечь отмену судебного решения,  судом первой инстанции не допущено.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 26 июня 2009г. по делу №А19-9554/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу  Межрайонной ИФНС России №8 по Иркутской области без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                             Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                            Д.Н.Рылов 

                                                                                                                      Э.В.Ткаченко