Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2010 по делу n А10-5823/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                    

12 марта 2010 года                                                                              Дело № А10-5823/2009                                                                    

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 марта 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ячменёва Г.Г.,

судей Лешуковой Т.О., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Малановой А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Пульс Радио» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 11 января 2010 года по делу № А10-5823/2009 по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Бурятия о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Пульс Радио» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

(суд первой инстанции: Мархаева Г.Д.-С.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от Управления Роскомнадзора: Серебренников К.В., заместитель руководителя Управления, доверенность от 10 марта 2010 года; Норбоева О.О., заместитель начальника отдела планирования, юридического обеспечения, регистрации и учета субъектов надзора, доверенность от 10 марта 2010 года;

от Общества: Печкин А.А., паспорт серии 7605 № 026767, выдан ОВД Центрального района г. Читы 28 июля 2004 года, доверенность от 1 марта 2010 года; Треногин В.А., паспорт серии 8106 № 075223, выдан Загорским ОМ ОВД Железнодорожного района г. Улан-Удэ 30 октября 2006 года, доверенность от 1 марта 2010 года

 и установил:

 Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Бурятия (далее – административный орган, Управление Роскомнадзора) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Пульс Радио» (далее – Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 11 января 2010 года заявленное требование удовлетворено, Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в действиях Общества содержится состав вменяемого административного правонарушения, его вина административным органом доказана.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обжаловало его в апелляционном порядке. После принятия апелляционной жалобы Общества к производству Четвёртым арбитражным апелляционным судом и назначения даты и времени судебного заседания в арбитражный суд апелляционной инстанции поступило дополнение к апелляционной жалобе. В судебном заседании 4 марта 2010 года представитель Общества просил суд апелляционной инстанции рассматривать только доводы, изложенные в дополнении к апелляционной жалобе.

В дополнении к апелляционной жалобе Общество ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что справка главы муниципального образования сельское поселение «Туркинское» об отсутствии вещания с 2007 года не является надлежащим доказательством по делу, поскольку он не обладает специальными познаниями в области радиотехники для того, чтобы достоверно определить, осуществлялось ли Обществом радиовещание на определенной частоте в указанный период. Заявитель апелляционной жалобы указывает, что в период проведения административным органом проверки вещательная радиоаппаратура находилась в ремонте. Кроме того, Общество полагает, что при фактическом отсутствии осуществления лицензируемого вида деятельности, даже при формальном наличии нарушения лицензионных условий, лицензиат не подлежит привлечению к ответственности.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, срок давности привлечения его к ответственности за вменяемое административное правонарушение истек. Общество указывает, что нарушение условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала, выраженное в несоответствии фактических координат установки радиоэлектронных устройств, координатам, определенным в разрешениях на использование частот или радиочастотных каналов от 21 апреля 2008 года № 292-08-0152 и от 29 августа 2008 года № 140-08-0268, не является нарушением условий, предусмотренных пунктом 7 лицензии № 52224.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы обращает внимание на то, что судом первой инстанции не исследовался вопрос о том, какие измерительные приборы, системы координат и методики измерения координат использовались при определении координат установки радиоэлектронных устройств самим Обществом при обращении с заявкой на получение названных выше разрешений и административным органом при проведении плановой проверки. По мнению Общества, использование различных измерительных приборов, систем координат и методик их измерения может привести к погрешностям в определении координат установки радиоэлектронных устройств.

В подтверждение своих доводов Обществом представлены дополнительные доказательства – письмо ФГУП «Научно-исследовательский институт радио» от 27 ноября 2001 года № 35/4068, письмо ФГУП «Главный радиочастотный центр» от 28 декабря 2001 года № 11-08-21/УПНЧ-6668 «О согласовании частот», письмо ФГУП «Главный радиочастотный центр» от 7 февраля 2002 года № 11-08-21/6452 «О дополнительных расчетах», письмо Бурятского отделения ФГУП «Забайкальское аэрогеодезическое предприятие» от 9 марта 2010 года № 22 и выполненная по системе координат 1942 года карта Республики Бурятия (Гусиноозерск).

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» названные дополнительные доказательства, с учетом мнения представителей административного органа, приобщены к материалам дела.

В отзыве на апелляционную жалобу № 05-06с/533 от 2 марта 2010 года и в отзыве на дополнение к апелляционной жалобе № 05-06с/577 от 10 марта 2010 года Управление Роскомнадзора выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 4 марта 2010 года объявлен перерыв до 10 часов 50 минут 11 марта 2010 года, о чем в порядке, предусмотренном Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», сделано публичное объявление.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнения) и отзыва на нее, изучив материалы дела, в том числе дополнительно представленные доказательства, выслушав представителей Общества и Управления Роскомнадзора, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 2.1 Устава ООО «Пульс Радио» (т. 1, л.д. 47-50) и Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 15 сентября 2009 года № 15450 (т. 1, л.д. 51-54) основным видом предпринимательской деятельности, осуществляемой Обществом, является деятельность в области радиовещания (код по ОКВЭД – 92.20).

Для осуществления указанного вида деятельности Общество имеет лицензию на услуги связи для целей эфирного вещания № 52224 от 20 августа 2007 года сроком действия до 31 июля 2012 года (т. 1, л.д. 44-46).

В период с 23 ноября по 30 ноября 2009 года Управлением Роскомнадзора проведена плановая выездная проверка Общества по вопросам соблюдения лицензионных требований в сфере оказания услуг связи для целей эфирного радиовещания.

Включение Общества в план проверок на 2009 год подтверждается пунктом 24 Выписки из плана проведения плановых проверок Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на 2009 год, утвержденного приказом Роскомнадзора от 22.05.2009 № 88 (т. 1, л.д. 123-136).

В ходе проверки были выявлены нарушения требований Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», выразившиеся в неоказании услуг связи более 3 месяцев в с. Турка, а также несоответствии мест установки радиоэлектронных средств в с. Турунтаево и г. Гусиноозерск.

Выявленные факты зафиксированы в акте проверки от 30 ноября 2009 года (т. 1, л.д. 12-25) и протоколе об административном правонарушении от 4 декабря 2009 года № 45, в котором действия Общества квалифицированы по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ (т. 1, л.д. 8-11).

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ Управление Роскомнадзора обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения Общества к административной ответственности правильными, исходя из следующего

Частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В пункте 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что при квалификации действий лица по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ следует иметь в виду, что под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, понимается занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, установленные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.

На основании части 1 статьи 29 Федерального закона «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

   Оператор связи обязан оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи (часть 1 статьи 46 Федерального закона «О связи»).

   Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее – Перечень услуг связи), и перечни лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи (далее – Перечень лицензионных условий) утверждены Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий».

Согласно пункту 18 Перечня услуг связи услуги связи для целей эфирного вещания осуществляются на основании лицензии.

Разделом XVIII Перечня лицензионных условий определен перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей эфирного вещания. Согласно данному Перечню услуги связи для целей эфирного вещания представляют собой действия по приему сигналов программы (программ) телевизионного вещания и (или) радиовещания от вещателей и трансляции сигналов программы (программ) в эфире.

К числу лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей эфирного вещания, в частности, отнесены:

- соблюдение даты начала оказания услуг, указанной в лицензии;

- обеспечение предоставления пользователю приема сигналов программы (программ) телевизионного вещания и (или) радиовещания от вещателей, трансляции сигналов программы (программ) в эфире;

- выполнение в процессе оказания услуг условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала.

            Под присвоением (назначением) радиочастоты или радиочастотного канала понимается разрешение в письменной форме на использование конкретной радиочастоты или радиочастотного канала с указанием конкретного радиоэлектронного средства, целей и условий такого использования (статья 2 Федерального закона «О связи»).

Согласно части 1 статьи 24 Закона Федерального закона «О связи» право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается.

Как следует из материалов дела, 21 апреля 2008 года Обществу выдано разрешение на использование радиочастот или радиочастотных каналов № 292-08-0152 (т. 1, л.д. 83-85).

В соответствии с пунктом 1.1 этого разрешения места установки, тип и основные технические характеристики радиоэлектронного средства, а также используемые радиочастоты, радиочастотные