Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу n А10-4687/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

органа, а соответствуют ему, так как суммы дохода по иным контрагентам (вне рамок агентских договоров с обществом) по сравнению с суммами выручки по ККТ являются незначительными, как указывает налоговый орган, они составляют около 3% от общей суммы доходов. Осведомленность о деятельности друг друга подтверждается также тем, что  один бухгалтер работал на три общества.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что налоговым органом обоснованно выручка ООО «Талан-2» и ООО «Талан-4» расценена как выручка самого общества.

В связи с изложенным суд апелляционной инстанции считает правомерным начисление обществу за 2006-2007г.:

единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 1 полугодие 2006г. (в периоде, предшествовавшем утрате права на применение УСНО) в сумме 591 351руб., пени по данному налогу в сумме 222 556руб., привлечения к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату данного налога в размере 39 423руб.;

 налога на прибыль  в сумме 3 262 615руб., начисления пени по налогу на прибыль в сумме 968 622руб., привлечения к ответственности за неуплату налога на прибыль по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 217 507руб.;

единого социального налога в сумме 365 106руб., начисления пени по единому социальному налогу в сумме 87 863руб., привлечения к ответственности за неуплату единого социального налога по п.1 ст.122 в виде штрафа в общей сумме 24 339руб.;

с распределением общих сумм в соответствии с решением налогового органа.

В отношении доначислений  по налогу на добавленную стоимость (НДС) апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Обществом приведен довод о том, что налоговым органом при расчетах доначислений по НДС не учтены суммы НДС, которые при нахождении общества на общей системе налогообложения общество заявило бы как вычеты.

Налоговый орган возразил против данных доводов, указав, что заявление вычетов является правом налогоплательщика, и налоговый орган самостоятельно применить вычеты по НДС не может.

Апелляционный суд находит указанные доводы общества обоснованными по следующим мотивам.

В соответствии с п.1,2 ст.166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

В соответствии с п.1 ст.169 счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Следовательно, лицо, находящееся на общей системе налогообложения должно самостоятельно заявить налоговые вычеты по НДС.

В ситуации же, когда налоговый орган сам переводит налогоплательщика на общую систему налогообложения, у налогоплательщика отсутствует возможность применить вычеты по НДС, так как, во-первых, он не сам рассчитывает сумму налога, подлежащую уплате в бюджет, а, во-вторых, у него могут отсутствовать надлежащие счета-фактуры. При этом право на налоговый вычет у него объективно имеется.

На основании изложенного суммы начислений по НДС и сумма штрафных санкций подлежит перерасчету.

По решению налогового органа обществу доначислен НДС в сумме 13 328 796руб., в том числе за 2006г. – 4 316 564руб., за 2007г. – 9 012 232руб., начислена пеня в сумме 3 831 993, а также общество привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 888 586руб.

Из представленного налоговым органом расчета налога на прибыль следует, что общество имело право на вычет по НДС в 2006г. в следующих суммах (НДС с оборота): по деятельности самого общества – 589 822,6руб., по деятельности ООО «Талан-2» - 2 522 934руб., по деятельности ООО «Талан-4» 1 984 104руб. Всего в сумме 5 096 860,6руб.

Таким образом, по итогам 2006г. у общества отсутствует НДС к уплате в бюджет, а сумма к возмещению из бюджета составляет 780 296,6руб. (5 096 860,6руб. - 4 316 564руб.), подлежащая в настоящем расчете переносу на 2007г.

Из представленного налоговым органом расчета по налогу на прибыль следует, что общество в 2007г. имело право на вычет по НДС в следующих суммах: по деятельности самого общества – 155 545руб., по деятельности ООО «Талан-2» - 2 859 121руб., по деятельности ООО «Талан-4» - 3 317 545руб. Всего в сумме 6 332 208руб.

Таким образом, у общества по итогам 2007г. НДС к уплате в бюджет составляет 1 899 727,4руб. (9 012 232руб. – 6 332 208руб. – 780 296,6руб.).

В связи с изложенным решение налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость подлежит признанию недействительным в сумме 11 429 068,6руб. (13 328 796руб. – 1 899 727,4руб.).

В соответствии с п.1 ст.75 пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Перерасчет пени по НДС с учетом признания недействительным решения налогового органа в указанной части производится апелляционным судом пропорционально, так как налогоплательщиком доводы приведены, а контррасчеты не представлены.

Пропорция начисленных сумм НДС к рассчитанным судом составляет 14,252%.

Соответственно сумма пени 3 831 993руб.х 14,252% = 546 135,6руб. Следовательно, решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части  начисления пени по НДС в сумме 3 285 857,4руб. (3 831 993руб. – 546 135,6руб.).

В соответствии с п.1 ст.122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Сумма штрафа по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату НДС рассчитывается с учетом снижения налоговым органом санкций в три раза: 1 899 727,4 х 20% : 3 = 126 648,49руб. Соответственно, решение налогового органа в части привлечения общества к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ подлежит признанию недействительным в части 761 937,51руб. (888 586руб.-126 648,49руб.).

Относительно привлечения общества к ответственности по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по доначисленным налогам по общей системе налогообложения суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с п.2 ст.119 НК РФ непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня.

Налоговый орган с учетом смягчающих обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств посчитал возможным снизить налоговые санкции в три  раза.

Конституционным судом Российской Федерации неоднократно указывалось на то, что нормы Конституции РФ обязывают законодателя и правоприменителей при привлечении субъектов к юридической ответственности соблюдать общие принципы юридической ответственности. Так,  в Определении от 01.12.2009г. №1488-О-О Конституционный Суд РФ указал, что согласно статье 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. В целях исполнения налогоплательщиками данной конституционной обязанности федеральный законодатель в соответствии со статьями 57, 71 (пункты "в", "ж", "з", "о"), 72 (пункты "б", "и" части 1), 75 (часть 3) и 76 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации устанавливает общие принципы налогообложения и систему налогов, взимаемых в бюджет, а также - с учетом требований статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации - предусматривает меры государственного принуждения, призванные обеспечивать исполнение этой конституционной обязанности на основе общих принципов юридической ответственности, таких как справедливость, соразмерность, пропорциональность и неотвратимость, и конкретизирующих их принципов налоговой ответственности (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 27 апреля 2001 года N 7-П, от 30 июля 2001 года N 13-П, от 14 июля 2005 года N 9-П и от 11 марта 2008 года N 4-П).

С учетом указанного, суд апелляционной инстанции полагает, что суммы штрафов по п.2 ст.199 НК РФ, наложенные налоговым органом на общество, явно несоразмерны совершенному деянию. Суммы штрафов по п.2 ст.119 НК РФ превышают суммы штрафов по п.1 ст.1222 НК РФ,  и превышают суммы доначисленных налогов.

Апелляционный суд полагает возможным, исходя из принципов справедливости, соразмерности и пропорциональности, с учетом  того, что налоговым органом не выявлено отягчающих ответственность обстоятельств, имеется угроза финансовой несостоятельности налогоплательщика, снизить размеры штрафов по п.2 ст.199 НК РФ следующим образом: по налогу на добавленную стоимость до 100 000руб.; по налогу на прибыль  - до 100 000руб.; по единому социальному налогу до 20 000руб – по 5 000руб. за непредставление в ФБ, ФСС, ФФОМС, ТФОМС.

Соответственно в части привлечения общества к ответственности по п.2 ст.119 НК РФ решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части: НДС в сумме 10 615 192руб., налога на прибыль в сумме 1 672 330руб., ЕСН – 190 783руб.

По эпизоду с привлечением общества к ответственности за непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, по п.1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере 133руб. суд апелляционной инстанции полагает, что непредставление авансовых расчетов образует состав указанного правонарушения.

Математическую правильность расчетов общество не оспаривает, контррасчетов не представлено.

На основании изложенного, доводы общества отклоняются.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене по п.1 ч.1 ст.270, ч.2 ст.270 АПК РФ, как принятое с неполным выяснением обстоятельств дела, что повлекло неприменение закона, подлежавшего применению.

Руководствуясь статьями  268-271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 08 февраля 2010г. по делу №А10-4687/2009 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Решение Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы России № 2 по Республике Бурятия №13-51 от 03.07.2009 года о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признать недействительным в части:

предложения уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 11 429 068,6 рублей, начисления пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 3 285 857,4 рубля, привлечения к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 761 937,51 рублей, по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 10 615 192 рубля;

привлечения к ответственности по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на прибыль в виде штрафа в размере 1 672 330 рублей;

привлечения к ответственности по п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговой декларации по единому социальному налогу в виде штрафа в размере 190 783 рубля.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований Обществу с ограниченной ответственностью «Талаан» отказать.

Обязать  Межрайонную инспекцию федеральной налоговой службы России № 2 по Республике Бурятия устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью «Талаан».

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                 Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                Т.О.Лешукова

Д.Н.Рылов