Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2011 по делу n А58-3410/2008. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить частично

исковых требований о признании недействительности сделок, указанных в пунктах 2 и 3 статьи 103 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрены специальные сроки исчисления исковой давности.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 15.12.2004 №29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», иск о признании сделок недействительными по основаниям, указанным в пунктах 2 и 3 статьи 103 Закона о банкротстве, может быть предъявлен внешним управляющим или кредитором должника в течение годичного срока исковой давности.  Если в соответствии с абзацем 2 пункта 7 статьи 103 Закона требование о признании оспоримой сделки недействительной предъявляется внешним управляющим, срок исковой давности исчисляется со дня, когда о совершенной сделке узнал или должен был узнать первоначально утвержденный внешний управляющий, а не должник.

Поэтому, положения статьи 181 пункта 2 Гражданского кодекса РФ должны применяться с учётом норм статьи 103 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», руководящих разъяснений  Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 15.12.2004 №29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», исходя из которых исчисление сроков исковой давности начинается со дня, когда внешний (конкурсный) управляющий был утверждён арбитражным судом.

Конкурсный управляющий ОАО ННГК «Саханефтегаз» Баишева Л.М. была утверждена арбитражным судом в данном статусе 01.03.2010, с этого времени подлежит исчислению установленный законом срок исковой давности при подаче искового заявления об оспаривании сделки.

Конкурсный управляющий ОАО ННГК «Саханефтегаз» Баишева Л.М. обратилась в суд с требованием о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств, совершённых платёжным поручением №122 от 28.04.2009 года ОАО ННГК «Саханефтегаз» в пользу АК «АЛРОСА» (ЗАО) в размере 9 971 000 руб. 05.07.2010, то есть в пределах срока исковой давности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 103 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ, действовавшей в спорный период) сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

По смыслу приведенной нормы права для признания сделки недействительной необходима совокупность двух признаков, а именно: установление факта заключения оспариваемой сделки в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, и как результат её заключения - предпочтительное удовлетворение требований одного кредитора по отношению к другим.

Договор займа №217 с дополнительным соглашениями №1 от 0.06.2008, №2 от 31.07.2008 и №3 от 20.10.2008 заключён между ОАО ННГК «Саханефтегаз» и ЗАО АК «АЛРОСА» 07.04.2008, по условиям договора АК «АЛРОСА» (ЗАО) обязалась предоставить ОАО ННГК «Саханефтегаз» заём на сумму 102 400 000 руб., а ОАО ННГК «Саханефтегаз» обязалось возвратить полученную сумму займа и уплатить проценты в размере 0,1% годовых.

28.04.2009 во исполнение условий по договору займа ОАО ННГК «Саханефтегаз» платёжным поручением №122 перечислило АК «АЛРОСА» (ЗАО) денежные средства в размере 9 971 000 руб. (т.1, л.д.36), при этом в назначении платежа указано «частичное погашение займа по договору №217/60/001/08 от 07.04.2009».

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 23.07.2009 №63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» в договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом, текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3  Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ обязательство возвратить денежную сумму, предоставленную по кредитному договору, возникает с момента предоставления денежных средств заёмщику.

ЗАО АК «АЛРОСА» до принятия Арбитражным судом Республики Саха (Якутия) заявления о признании ОАО ННГК «Саханефтегаз» несостоятельным (банкротом),  предоставило ОАО ННГК «Саханефтегаз» заём на сумму 65 475 522,34 руб., который подлежал возврату АК «АЛРОСА» только в порядке, предусмотренном статьёй 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» посредством включения в реестр требований кредиторов ОАО ННГК «Саханефтегаз».

После принятия Арбитражным судом Республики Саха (Якутия) заявления о признании ОАО ННГК «Саханефтегаз» несостоятельным (банкротом) ЗАО АК «АЛРОСА» перечислило ОАО ННГК «Саханефтегаз» заём на сумму 23 324 477,66 руб. Указанная сумма займа относится к текущим платежам.

По состоянию на 28.04.2010 ОАО ННГК «Саханефтегаз» имела задолженность перед ЗАО АК «АЛРОСА» как по текущим платежам в размере 23 324 477,66 руб., так и по платежам, подлежащим включению в реестр требований кредиторов ОАО ННГК «Саханефтегаз», в размере 65 475 522,34 руб., что установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23.06.2010.

ОАО ННГК «Саханефтегаз» произвела перечисление в пользу АК АЛРОСА 9 971 000 руб. 28.04.2009 года, то есть в тот период времени, когда в отношении ОАО ННГК «Саханефтегаз» действовала процедура наблюдения и существовали ограничения, установленные статьями 63 и 64 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» по соблюдению определённой очерёдности удовлетворения требований кредиторов, предусмотренной статьёй 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в том числе по текущим и включённым в реестр платежам, а вышеперечисленная сумма денежных средств могла быть направлена на погашение текущих требований ЗАО АК «АЛРОСА», размер которых составлял 23 324 477,66 руб., только при условии отсутствия у ОАО ННГК «Саханефтегаз» задолженности, относящейся к 1-ой, 2-ой, 3-ей и 4-ой очерёдности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам, имеющим преимущество перед текущим требованиям АК «АЛРОСА» (ЗАО).

Из материалов следует, что по состоянию на 15.12.2008 у ОАО ННГК «Саханефтегаз» имелась текущая задолженность перед персоналом, относящаяся ко 2-ой очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам в размере 993 690,17 руб.; задолженность по коммунальным платежам, относящаяся к 3-ей очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам в размере 111 052,07 руб.; задолженность, относящаяся к 4-ой очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам, возникшая по календарной очередности ранее требований АК «АЛРОСА» (ЗАО), на общую сумму 26 248 499,72 руб.

Вышеуказанная задолженность, относящаяся ко 2-ой и 4-ой очереди, возникла ранее 15.12.2008 и не была погашена ОАО ННГК «Саханефтегаз» по состоянию на 28.04.2009.

Денежные средства в размере 9 971 000 руб. были зачислены ЗАО АК «АЛРОСА» в счёт погашения суммы займа платёжным поручением №122 от 28.04.2009. В основании платежа не указано, в счет погашения какой задолженности – текущей или реестровой - он произведен.

Таким образом, при совершении вышеуказанных действий была нарушена очерёдность требований кредиторов, предусмотренная пунктом 2 статьи 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ЗАО АК «АЛРОСА» получило предпочтительное удовлетворение  своих требований перед требованиями других кредиторов ОАО ННГК «Саханефтегаз».

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сделки, совершённые должником или другими лицами за счёт должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В силу пункта 1 статьи 61.8 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

Согласно статье 61.9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Согласно статье 84 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Пунктом 6 статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ предусмотрено, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Из содержания протокола заседания Совета директоров ОАО ННГК «Саханефтегаз» №4 от 22.04.2010 следует, что члены Совета директоров Общества одобрили 4 сделки, совершённые Обществом в лице Президента Полякова Михаила Егоровича в период с 26.03.2008, перечень которых приведен в Приложении №4 к  Протоколу заседания Совета директоров (т.1, л.д.18).

В соответствии с Приложением №4 на одобрение членам Совета директоров ОАО ННГК «Саханефтегаз» были представлена оспариваемая сделка: Договор займа между АК «АЛРОСА» (ЗАО) и ОАО ННГК «Саханефтегаз» на 30 000 000 руб. (т.1, л.д.19).

20.10.2008 Дополнительным соглашением №3 были внесены изменения в пункт 2.1. Договора займа следующего содержания: «На условиях настоящего Договора Заимодавец предоставляет Заемщику заём в сумме 102 400 000 руб.

Фактически по Договору займа АК «АЛРОСА» (ЗАО) ОАО ННГК «Саханефтегаз» был предоставлен заем на общую сумму 88 880 000 руб., который в нарушение требований пункта 6 статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ не рассматривался и не одобрялся Советом директоров ОАО ННГК «Саханефтегаз».

В соответствии с пунктом 3 статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в её совершении. При этом независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения, аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

На заседании Совета директоров от 22.04.2008 присутствовало 8 из 13 избранных членов Совета директоров Общества, а именно: Поляков М.Е., Прохоренко И.А., Киртянов К.С., Грабцевич В.Б., Стручков А.А., Голубенко А.В., Захаров В.Ю., Григорьева Е.В.

По вопросу об одобрении сделок присутствующие члены Совета директоров проголосовали «за» единогласно.

Вместе с тем, член Совета директоров Поляков М.Е. на момент одобрения Договора займа №217 от 07.04.2008 являлся лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа ОАО ННГК «Саханефтегаз» и представлял сторону в оспариваемой сделке, следовательно, в соответствии со статьей 81 ФЗ «Об акционерных обществах» Поляков М.Е. должен быть признан заинтересованным лицом в совершении ОАО ННГК «Саханефтегаз» спорной сделки и его голос не должен был учитываться в голосовании.

Члены Совета директоров ОАО ННГК «Саханефтегаз»: Григорьева Е.В., Стручков А.А., Голубенко А.В., Захаров В.Ю., Грабцевич В.Б. являются заинтересованными в совершении ОАО ННГК «Саханефтегаз» сделки по получению займа, поскольку в соответствии со списком аффилированных лиц АК «АЛРОСА» (ЗАО) по состоянию на 31.03.2008 Республика Саха (Якутия) являлась акционером АК «АЛРОСА» (ЗАО), владеющим более чем 20 % голосующих акций Общества (т.1, л.д.22).

Члены Совета директоров ОАО ННГК «Саханефтегаз»: Григорьева Е.В., Стручков А.А., Голубенко А.В., Захаров В.Ю., Грабцевич В.Б. на момент одобрения оспариваемой сделки входили в состав Правительства Республики Саха (Якутия), следовательно, являлись лицами, которые имели право давать обязательные к исполнению указания АК «АЛРОСА» (ЗАО), являющейся стороной в спорной сделке, поэтому в соответствии со статьёй 81 ФЗ «Об акционерных обществах» указанные лица являлись заинтересованными лицами в совершении ОАО ННГК «Саханефтегаз» спорной сделки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 83 «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ в случае, если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Таким образом, вышеуказанное решение не имело юридической силы, так как голоса шести из восьми членов Совета директоров не должны были учитываться при подсчете голосов в силу положения статей 81 и 83 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ.

В соответствии со статьёй 89 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ общество обязано хранить протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

По месту нахождения исполнительного органа ОАО ННГК «Саханефтегаз» протокол Общего собрания акционеров ОАО ННГК «Саханефтегаз» с повесткой дня об одобрении спорной сделки конкурсным управляющим обнаружен не был.

Согласно пункту 1 статьи 103 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 №127-ФЗ сделка, совершённая должником, в том числе сделка, совершённая должником до даты введения внешнего управления, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего (конкурсного управляющего) по основаниям, предусмотренным федеральным законом.

Договор займа конкурсным управляющим оспаривается не по основаниям, предусмотренным ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а по основанию, предусмотренному статьёй 84 ФЗ «Об акционерных обществах» - несоблюдение требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, поэтому соответствующее требование может быть заявлено конкурсным управляющим лишь от имени должника.

Статьёй 84 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ предусмотрено,