Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2011 по делу n А78-6663/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

рассмотрению по существу заявления о признании акта недействительным, если им были нарушены законные права и интересы заявителя.

Следовательно, доводы налогового органа о том, что действий по исполнению требования налоговым органом не производилось и сроки принудительного взыскания истекли, не могут приняты во внимание апелляционным судом.

В силу пункта 2 статьи 33 Налогового кодекса Российской Федерации должностные лица налоговых органов обязаны реализовывать права и обязанности налоговых органов в пределах своей компетенции. Статьями 31 и 101 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрено право налогового органа повторно принимать, изменять, отменять или отзывать свое решение. Право принимать, изменять, отменять в силу пункта 3 статьи 31, статьи 140 Налогового кодекса Российской Федерации предоставлено только вышестоящему налоговому органу по жалобе налогоплательщика. Процедура отзыва ненормативного акта налоговым органом действующим законодательством не предусмотрена.

Оспариваемое требование,  принятое налоговым органом, вышестоящим налоговым органом не отменено в установленном законом порядке, следовательно, сохраняет свою силу и влечет для общества правовые последствия в виде возможности применения налоговым органом процедуры принудительного взыскания пеней в порядке статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п.3 ст.46 НК РФ решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Таким образом, тот факт, что налоговым органом не предпринимались действия, направленные на взыскание пени, указанной в требовании, во внесудебном порядке, не означает, что налоговый орган не может обратиться в суд с заявлением, в том числе заявив ходатайство о восстановлении пропущенного срока.

Указанная позиция соответствует судебной практике (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.11.2010 по делу N А33-3722/2010).

Следовательно, оспариваемое требование, как уже указано выше не соответствует требованиям п.4 ст.69 НК РФ, что налоговым органом не оспаривается, и доказательств обратного суду не представлено, а также нарушает права и законные интересы общества, в связи с чем подлежит признанию недействительным в полном объеме. Соответственно, решение суда первой инстанции подлежит отмене, как вынесенное при неправильном применении норм материального права,  по ч.2 ст.270 АПК РФ.

В соответствии с ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края  от 20 декабря 2010г.   по делу №А78-6663/2010 отменить, а апелляционную жалобу –  удовлетворить. Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным требование МИ ФНС России №1 по Забайкальскому краю №73 от 08.09.2009г. как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Обязать МИ ФНС №1 по Забайкальскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью «СПК».

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                 Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                               Д.Н.Рылов

Г.Г.Ячменёв