Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2011 по делу n А58-5967/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                     Дело № А58-5967/2010               

“15” апреля 2011 года

Резолютивная часть постановления объявлена  28 марта  2011 года

Полный текст постановления изготовлен  15 апреля 2011 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Л.В. Капустиной, С.И. Юдина,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Верхотуровым Ю.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца ООО «Кинг-95» на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 21 декабря 2010 года по делу № А58-5967/2010 по иску Общества с ограниченной ответственностью «Кинг-95» к Обществу с ограниченной ответственностью «ВТЭК», Индивидуальному предпринимателю Никитиной Нине Григорьевне  об изменении условий договора (суд первой инстанции: Аринчехина А.Ю.);

при участии в судебном заседании:

от истца ООО «Кинг-95» (ИНН 1435046193, ОГРН 1021401074970): не явился, извещен;

от ответчика ООО «ВТЭК» (ИНН 1435076864, ОГРН 1021401063177): не явился, извещен;

от ответчика ИП Никитиной Н.Г. (ИНН 143503613991, ОГРН 304143508600188): Смирнова С.В. – представитель (доверенность от 02.09.2010 г.);

от третьего лица Министерство имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (ИНН 1435027592, ОГРН 1021401067995): не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Кинг-95» (далее – истец, ООО «Кинг-95) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковыми требованиями, утоненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к Обществу с ограниченной ответственностью «ВТЭК» (далее –  ООО «ВТЭК»),  Индивидуальному предпринимателю Никитиной Нине Григорьевне (далее – ИП Никитина Н.Г., предприниматель) о внесении следующих изменений в условия инвестиционного контракта от 30 июня 2008 года заключенного между ООО «Кинг-95», ООО «ВТЭК» и ИП Никитиной Н.Г.:

1. Пункт   3.3   контракта   изложить   в    следующей    редакции:   «Результат   инвестиционной деятельности  сторон распределяется  при условии  исполнения     сторонами     всех     принятых обязательств,  в  том    числе  после передачи 100 кв.м.    площади объекта  в государственную собственность Республики Саха (Якутия), следующим образом:  соинвестору-1 определяется доля в размере 66,5% общей площади объекта, в том числе 50% площадей первого этажа; инвестору определяется доля в размере 50 % общей площади объекта; застройщику определяется 3,5 % общей площади объекта».

2. Пункт 3.4 контракта изложить в следующей редакции: «Застройщик обязуется передать соинвестору-1 и инвестору 96,5 % общей площади объекта, оставшейся после передачи в государственную собственность Республики Саха (Якутия) полезной площади объекта в размере 100 кв.м.».

3. Дополнить контракт пунктом следующего содержания и присвоить ему номер 3.7: «Стороны определили, что после государственной регистрации незавершенного строительством объекта, в связи с необходимостью отчуждения доли, принадлежащей ООО «ВТЭК» доли сторон, на праве общей долевой собственности в незавершенном строительством объекте распределяется в следующем соотношении: соинвестор -1 – 66,5 %; инвестор – 30 %;  застройщик – 3,5 %».

Определением  от 15 ноября 2010 года суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика  Министерство имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (далее – третье лицо, Минимущество РС(Я)).

В обоснование исковых требований ООО «Кинг-95» ссылается на то, что ответчик ООО «ВТЭК» существенно нарушил условия  инвестиционного контракта, в течение более двух лет не исполнял обязательства  по финансированию объекта. ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК» заключили соглашение  от 21 января 2009 года, по условиям которого  ООО «ВТЭК» возмещает долей причитающихся ООО «ВТЭК» площадей понесенные ООО «Кинг-95» расходы, согласно предъявленных расходов на строительство объекта (жилого дома) инв. № 98 401: 9 000027053, расположенного по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, ул.Орджоникидзе, квартал «62», - понесенных в ходе выполнения подрядных работ по вышеуказанному объекту, а ООО «КИНГ-95» принимает передаваемую площадь, принадлежащую ООО «ВТЭК» согласно предъявленных расходов за выполненные подрядные работы. С учетом указанных обстоятельств ООО «Кинг-95» направило  ООО «ВТЭК» уведомление № 686 о внесении изменений в инвестиционный контракт от 30 июня 2008 года  предложило подписать  дополнительное соглашение к инвестиционному контракту  в срок до 15 августа 2010 года. Ответчик ООО «ВТЭК» для рассмотрения вопроса подписания дополнительного соглашения  предложил представить документы, подтверждающие передачу в январе 2009 года доли ООО «ВТЭК» в ООО «Кинг-95». В связи с не подписанием ООО «ВТЭК» в срок до 15.08.2010 дополнительного соглашения к инвестиционному контракту истец обратился в арбитражный суд с настоящий иском.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 21 декабря 2010 года в удовлетворении исковых требований отказано. Как следует из судебного акта основанием для отказа в удовлетворении  иска послужил вывод суда об отсутствии оснований для внесения изменений в инвестиционный контракт, а именно: ничтожность соглашения (дополнительного соглашения) от 21 января 2009 года, заключенного  между ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК», в связи с несоответствием его  требованиям части 1 статьи 246, статьи 384, статьи 391, пункту 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации -  переводом по соглашению  не только прав, но и обязанностей ООО «ВТЭК» на ООО «Кинг-95» без согласия ИП Никитиной Н.Г.;  отсутствие доказательств  об исполнении истцом условий инвестиционного контракта по финансированию строительства объекта; отсутствие в инвестиционном контракте срока для исполнения  обязанности ООО «ВТЭК» по финансированию строительства;  существенного  нарушения  договора  ООО   «ВТЭК»  и причинение ООО «Кинг-95 ущерба, который в значительной степени лишает истца того, на что он был вправе рассчитывать при заключении инвестиционного контракта.

А также суд пришел к выводу, что спорный инвестиционный контракт, исходя из  согласованных существенных условий, является договором о совместной деятельности, который  прекращен в связи с признанием решением Арбитражного суда Республики Саха от 02.02.2010 по делу № А58-6925/09 ООО «ВТЭК»  несостоятельным (банкротом)   и открытии в отношении него  конкурсного производства. Суд руководствовался статьями 168, 246, 247, 384, 391, 431, 450, 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Федеральным  Законом от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации

ООО «Кинг-95», не согласившись с решением суда, обжаловало его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе  и уточнении к ней истец просит изменить мотивировочную часть обжалуемого судебного акта в части признания соглашения, заключенного 21 января 2009 года между ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК», ничтожной сделкой, в остальной части обжалуемый судебный акт истец просит оставить без изменения. Истец  считает, что суд неправильно определил обстоятельства дела,  неправильно применил нормы права, не относящиеся к фактически сложившимся правоотношениям между ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК» и вышел за пределы спора. Истец ссылается на то, что   указанное соглашение не является дополнительным соглашением к инвестиционному контракту б/н от 30.06.2008г. (уступки права требования либо переводом долга), а  является дополнительным соглашением  к договору строительного подряда  за № 1/ж-2006 от 01.11.2006г., заключенного между ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК», о порядке расчета за выполненные работы.

Стороны о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом.  ООО «Кинг-95» и ООО «ВТЭК» своих представителей в судебное заседание не направили.

ИП  Никитина  Н.Г. представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает заключенный между ООО «Кинг-95», ООО «ВТЭК» и ИП Никитиной Н.Г. договор  б/н от 30 июня 2008 года инвестиционным. На уточненную апелляционную жалобу предприниматель отзыв не представил.

Минимущество РС(Я) ходатайствовало о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя,  представило отзыв, в котором  считает, что  суд, сделав вывод о том, что инвестиционный контракт является  договором простого товарищества и прекращен,  вышел за рамки заявленных требований, поскольку истец не заявлял об исследовании правовой природы инвестиционного контракта  и этот вывод затрагивает интересы Минимущества.

В судебном заседании был объявлен  перерыв до 28 марта  2011 года до 17 часов 30 минут, объявление о перерыве размещено на официальном сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы и уточнения к апелляционной жалобе,   материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд  апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 30 июня 2008 года  ИП Никитина Н.Г. (инвестор), ООО «Кинг-95» (соинвестор-1) и ООО «ВТЭК» (заказчик) заключили инвестиционный контракт, с протоколом разногласий от 01 июня 2008 года, которым из контракта исключен пункт 3.5. В соответствии с условиями данного контракта стороны объединили свои вклады с целью реализации инвестиционного проекта, включающего в себя совокупность организационно-технических мероприятий по строительству объекта – жилого дома на улице Орджоникидзе, в квартале «62» г.Якутск, с ориентировочной площадью 5216 кв.м., в том числе жилая – 4818,3 кв.м. и нежилая – 397,7 кв.м., расположенного на земельном участке с кадастровым номером 14:36:105050:0025, с ориентировочной стоимостью 163 700 000 руб.

Обязательства сторон по настоящему контракту обременены взаимными обязательствами сторон по передаче в государственную собственность Республики Саха (Якутия) площади в размере 100 кв.м. полезной площади объекта согласно пункту 1.1 договора аренды земли № 42 от 18 декабря 2007 года, заключенному между застройщиком и Министерством имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (п.2.6 контракта). Поэтому при достижении цели, определенной сторонами инвестиционного контракта, ООО «ВТЭК»  обязался передать предпринимателю и ООО  «Кинг-95» после ввода объекта в эксплуатацию 70 % площади объекта, оставшейся после передачи в государственную собственность Республики Саха (Якутия) полезной площади объекта в размере 100 кв.м. в долях согласно п. 3.3, при этом истец должен был получить не менее 40 % общей площади объекта, а также 30 % от общей площади первого этажа объекта, ИП Никитина Н.Г. – не менее 30% общей площади объекта, а также 70% от общей площади первого этажа объекта, ООО «ВТЭК» не менее 30 % общей площади объекта.

В качестве вклада в общее имущество, подлежащее внесению сторонами контракта, инвестиционным контрактом определена обязанность каждой из сторон контракта по финансированию строительства объекта (пункты  2.1, 2.2, 2.3, 2.4).

В пункте 3.1 контракта стороны определили, что свайное поле принадлежит сторонам на праве общей долевой собственности, вследствие чего: ООО «ВТЭК»   передает по акту приема-передачи: предпринимателю -   30 % доли в праве общей долевой собственности на свайное поле;  ООО «Кинг-95» - 40 % в праве общей долевой собственности на свайное поле; оставляет в своей собственности 30 % в праве общей долевой собственности на свайное поле.

Результатом инвестиционной деятельности сторон, осуществляемой в рамках настоящего контракта, является: строительство объекта общей площадью не менее 5216 кв.м. и ввод в эксплуатацию объекта, а также регистрация права собственности сторон  на объект (пункт 3.2 контракта).

Результат инвестиционной деятельности сторон распределяется при условии исполнения сторонами всех принятых обязательств, в том числе после передачи 100 кв.м. площади объекта в государственную собственность Республики Саха (Якутия).

Согласно пункту 3.6 контракта оформление имущественных прав сторон по результатам реализации инвестиционного проекта, производится в установленном порядке после сдачи объекта в эксплуатацию, выполнения обязательств по контракту.

Контракт   вступает   в   действие   с   момента  его   подписания  и   прекращается   исполнением (п.6.1 контракта).

В соответствии с пунктом 7.1 контракта изменение и расторжение настоящего контракта возможно только по письменному соглашению сторон в порядке, установленном действующим законодательством, за исключением случаев, прямо установленных настоящим контрактом.

По акту приема-передачи от 30 июня 2008 года к инвестиционному контракту от 30 июня 2008 года:

ООО «ВТЭК» в соответствии с условиями пункта 3.1 инвестиционного контракта от 30 июня 2008 года передало, а предприниматель  принял долю в размере 30 % в праве общей долевой собственности на свайное поле: незавершенный строительством объект, назначение жилое, инвентарный номер 98 401: 9 000027053, расположенный по адресу: г.Якутск, ул.Орджоникидзе, квартал «62», - зарегистрированный в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 02 мая 2007 года в собственности ООО «ВТЭК», номер записи регистрации №14-14-01/019/2007-644 (п.1);

Также ООО «ВТЭК»  передало, а ООО «Кинг-95» приняло долю в размере 40 % в праве общей долевой собственности на свайное поле: незавершенный строительством объект, назначение жилое, инвентарный номер 98 401: 9 000027053, расположенный по адресу: г.Якутск, ул.Орджоникидзе, квартал «62», - зарегистрированный в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 02 мая 2007 года в собственности ООО «ВТЭК», номер записи регистрации № 14-14-01/019/2007-644 (п.2);

- свайное поле расположено на земельном участке, принадлежащем на основании договора аренды земли № 42 от 18 декабря 2007 года ООО «ВТЭК» и зарегистрированном в учреждении юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Республики Саха (Якутия), о чем