Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2011 по делу n А19-21899/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета.

В соответствии с п. 1 ст. 377 НК РФ налоговая база в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) определяется исходя из остаточной стоимости признаваемого объектом налогообложения имущества, внесенного налогоплательщиком по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), а также исходя из остаточной стоимости иного признаваемого объектом налогообложения имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, составляющего общее имущество товарищей, учитываемого на отдельном балансе простого товарищества участником договора простого товарищества, ведущим общие дела. Каждый участник договора простого товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность. В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора простого товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

Лицо, ведущее учет общего имущества товарищей, обязано для целей налогообложения сообщать не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, каждому налогоплательщику - участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) сведения об остаточной стоимости имущества, составляющего общее имущество товарищей, на 1-е число каждого месяца соответствующего отчетного периода и  о доле  каждого   участника  в  общем имуществе товарищей. При  этом  лицо, ведущее  учет общего имущества товарищей, сообщает сведения, необходимые для определения налоговой базы (п. 2 ст. 377 НК РФ).

Федеральным законом от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» устанавливается обязанность ведения учета основных средств, а в силу пункта 1 статьи 374 НК РФ недвижимое имущество, внесенное в совместную деятельность, является объектом налога на имущество организаций.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4 Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина РФ от 30.03.2001г. №26н (зарегистрировано в Минюсте РФ 28.04.2001г. №2689) актив принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия:

а)         объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

б)         объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

в)         организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;

г)         объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем. Недвижимое имущество, приобретенное заявителем на праве собственности в результате действия договора простого товарищества, отвечает указанным условиям, в связи с чем, является основным средством налогоплательщика.

В соответствии с частью 1 статьи 377 НК РФ налоговая база в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) определяется исходя из остаточной стоимости признаваемого объектом налогообложения имущества, внесенного налогоплательщиком по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), а также исходя из остаточной стоимости иного признаваемого объектом налогообложения имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, составляющего общее имущество товарищей, учитываемого на отдельном балансе простого товарищества участником договора простого товарищества, ведущим общие дела. Каждый участник договора простого товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность.

Как следует из решения налогового органа и правильно указано судом первой инстанции, основанием для доначисления налога на имущество в сумме 1 108 005руб. за 3 месяца 2009г. стали выводы налогового органа о том, что общество утратило право на применение упрощенной системы налогообложения (УСН) в связи с вводом в эксплуатацию объекта недвижимости, строительство которого являлось предметом договора простого товарищества на строительство нежилого здания от 02.04.2007г. с ООО «Иркутский научно-исследовательский институт лесной промышленности» (далее - ООО «ИНИИЛП», контрагент, товарищ), и государственной регистрацией права собственности на указанный объект. С учетом стоимости указанной недвижимости стоимость основных средств общества превысила 100 млн. руб., в связи с чем, на основании пп.16 п.3 ст.346.12 Налогового кодекса РФ общество утратило право на применение УСН и, как следствие, право на освобождение от уплаты налога на имущество организаций, предусмотренное п.2 ст.346.11 НК РФ. По мнению налогового органа, дополнительное соглашение от 02.04.2008г. №1 (л.д.22-23) к договору простого товарищества направлено на получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, в действиях Пчелина А.Т. и Пчелиной О.В. усматривается согласованность, фиктивность совершенной сделки заключенной взаимозависимыми лицами, направленной на минимизацию налогообложения.

Как следует из материалов дела, обществом с 01.01.2008г. применяется специальный налоговый режим в виде УСН.  Обществом 14.10.2009г. был представлен в налоговый орган первичный налоговый расчет по авансовым платежам по налогу на имущество за 1-й квартал 2009г. с указанием суммы к уплате 1313019 руб. Обществом 19.02.2010г. представлен уточненный налоговый расчет за указанный период, в соответствии с которым сумма к уплате составляет 0 руб.

В материалы дела представлен договор простого товарищества на строительство нежилого здания  от  02.04.2007г. (далее -  договор простого товарищества, т.1 л.д.18-21), заключенный между обществом и  ООО «ИНИИЛП».

Также в материалы дела представлено дополнительное соглашение №1 от 02.04.2008г. (далее – дополнительное соглашение, т.1 л.д.22-23).

Суд первой инстанции пришел к выводу, что данный договор с учетом предмета и существа договора простого товарищества на строительство нежилого здания от 02.04.2007г. с дополнениями, считает, что указанный договор от 02.04.2007г. следует расценивать как договор долевого участия строительства объектов недвижимости, который согласно действующему законодательству подлежит обязательной государственной регистрации.

Апелляционный суд с данными выводами суда первой инстанции не согласен по следующим мотивам.

Суд первой инстанции подробно не указал, какие конкретно условия договора простого товарищества относительно предмета и существа договора привели его к указанному выводу.

Согласно п.2.1 договора простого товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью строительства нежилого административного здания общей площадью 9.315 кв.м., по адресу: г.Иркутск, ул.Пискунова, 122 (далее – здание, объект).

Согласно п.2.2 договора простого товарищества строительство объекта осуществляется для удовлетворения собственной потребности в офисных и торговых помещениях и извлечения прибыли.

Согласно п.3.1 договора простого товарищества вкладом товарища ООО «ИНИИЛП» является земельный участок и выполнение функций заказчика по строительству объекта и внешних инженерных коммуникаций. Вклад ООО «ИНИИЛП»  оценен товарищами в сумме 82 200 000 руб. (29,1992% от общей суммы вкладов).  Согласно п.3.2 вкладом  общества являются денежные средства в размере 200 000 000 руб. (70,8008%).

Согласно п.3.4 вклады товарищей и построенный объект признаются общей долевой собственностью товарищей.

Пунктом 3.7. договора определено, что по окончании строительства объекта все его площади передаются товарищам на праве собственности. Ведение общих дел договором простого товарищества возложено на ООО «ИНИИЛП».

Согласно п.4.2.2 договора простого товарищества ООО «ИНИИЛП» совместно с обществом участвуют в проведении рабочей и государственной комиссий по приемке законченного строительством объекта.

Согласно п.5.1 договора простого товарищества не позднее 10 рабочих дней после проведения обмера здания БТИ стороны фиксируют в протоколе уточненное распределение площадей объекта, которое не должно противоречить процентному распределению данных площадей в соответствии с п.3.7 настоящего договора.

Согласно п.6.2 договора простого товарищества в случае нарушения товарищем-2 (обществом) сроков исполнения своих обязательств товарищ-1 (ООО «ИНИИЛП») приобретает право за счет собственных или привлеченных средств выполнить соответствующие действия, при этом доли товарищей подлежат пропорциональному изменению (уменьшению и увеличению).

Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует до исполнения сторонами своих обязательств по настоящему договору (п.7.1).

Из указанных условий договора простого товарищества апелляционный суд не усматривает наличия признаков договора долевого участия в строительстве по следующим мотивам.

В соответствии с ч.1 ст. 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее закон) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

В соответствии с ч.3 ст.1 закона действие настоящего Федерального закона не распространяется на отношения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе многоквартирных домов) и не основанные на договоре участия в долевом строительстве. Указанные отношения регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности. Передача гражданам прав путем уступки требования по договорам, которые заключены юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями и связаны с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) многоквартирных домов и после исполнения которых у граждан возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, не допускается.

Таким образом, закон не исключает возможности строительства объектов недвижимого имущества на основании иных договоров.

В соответствии с ч.1, 4 ст.4 закона по договору участия в долевом строительстве (далее - договор) одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Договор должен содержать:

1) определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости;

2) срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства;

3) цену договора, сроки и порядок ее уплаты;

4) гарантийный срок на объект долевого строительства.

В соответствии с ч.1 ст.5 закона в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

В соответствии с ч.1 ст.6 закона застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 настоящей статьи.

Из указанных норм закона следует, что по договору долевого участия в строительстве застройщик создает объект недвижимости (здание), а участнику долевого строительства затем передается соответствующий конкретный объект строительства (конкретное помещение), входящий в состав построенного объекта, описание которого является обязательным условием договора долевого участия в строительстве (например, квартира с определенной площадью, определенным месторасположением и планировкой, которая входит в состав построенного многоквартирного жилого дома).

Указанным условиям договор простого товарищества не соответствует. Более того, п. 6.2 договора простого товарищества не соответствует существу договора долевого участия в строительстве, поскольку при долевом участии в строительстве не предполагается увеличение или уменьшение долей (то есть нельзя в последствии выделить иное помещение с другой площадью, соответствующее внесенной денежной сумме), а возможно только расторжение договора (ч.5 ст.5 закона) или взыскание неуплаченной суммы. Согласно свидетельству о государственной регистрации права 38 АГ 916757 (т.1 л.д.54) у общества возникло право общей долевой собственности, доля в праве 77/100, то есть право собственности возникло не на конкретное помещение, а на долю в праве.

Налоговый орган ссылается на то, что дополнительное соглашение является новым договором простого товарищества с новым предметом и иными целями заключения. Суд первой инстанции также указал, что дополнительное соглашение это новый договор между сторонами.

Апелляционный суд согласен с данными