Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2011 по делу n А78-5842/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

с п. 2, 9 ст. 7 Закона РФ № 115-ФЗ от 07.08.2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком,                             устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Контроль за исполнением физическими и юридическими лицами настоящего Федерального закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией внутреннего контроля осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Согласно п. 2 Положения «О постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности, которых отсутствуют надзорные органы», утвержденного Постановления Правительства РФ № 28 от 18.01.2003 г., организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в течении 30 дней с даты ее государственной регистрации.

Установив, что ООО «Лотереи Читы» на учете в Управление Росфинмониторинга не стоит, специально назначенное должностное лицо ответственное за соблюдение правил правила внутреннего контроля не назначило, правила внутреннего контроля не разработало, не утвердило и с Росфинмониторингом не согласовало, административный орган правомерно указал на наличие в данных действиях (бездействии) общества состава административного правонарушения, предусмотренного  ст. 15.27 КоАП РФ.

Правильность данных выводов суда подтверждена постановлением суда кассационной инстанции по настоящему делу.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 Кодекса постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (часть 2 статьи 4.5 Кодекса).

Длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом.

Между тем невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением.

При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 № 6 «О       порядке          утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» установлено, что такие правила утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца: для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке; для иных организаций - со дня вступления в силу настоящего Постановления (пункт 1); данные правила представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения (пункт 2).

Порядок постановки на учет указанных организаций определен в Положении о постановке на учет, в пункте 3 которого указывается, что постановка на учет организации в Федеральной службе по финансовому мониторингу осуществляется в течение 30 дней с даты опубликования указанного Положения.

Учитывая, что ООО «Лотереи Читы» зарегистрировано 15.05.2002,  изменения, введенные Постановлением Правительства Российской Федерации N 638, опубликованы в издании «Собрание законодательства РФ» 31.10.2005, срок давности по данным эпизодам на момент привлечения лица к административной ответственности истек.

Вместе с тем, срок для исполнения обязанности по назначению специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и постановлением Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 N 6, не установлен.

В связи с чем, суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что, данное правонарушение является длящимся, так как выражается в непрекращающемся невыполнении обществом обязанности по назначению специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего контроля, и исчисляется срок давности привлечения к административной ответственности со дня обнаружения административного правонарушения.

Поскольку правонарушение обнаружено в ходе проведения проверки 20.05.2010, постановление о привлечении общества к административной ответственности вынесено 06.07.2010, срок давности привлечения к административной ответственности, по вышеназванному эпизоду, предусмотренный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не истек.

Данный вывод суда согласуется с правовой позицией, выраженной в постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.07.2009г. по делу №А33-195/09.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции, исходя из указаний суда кассационной инстанции и в соответствии со складывающейся судебной практикой, правомерно отказал в удовлетворении заявленного требования.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по вышеуказанным мотивам. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.           

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

1.Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 15.03.2011г., принятое по делу №А78-5842/2010, оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Лотереи Читы» без удовлетворения.

2.Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

3.Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 ст.288 Арбитражного процессуального Кодекса РФ.

Председательствующий                                                                 Э.П. Доржиев

Судьи                                                                                                Д.Н. Рылов

Е.В. Желтоухов