Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2011 по делу n А78-3370/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел.[phone], тел./факс [phone]

            E-mail: [email protected]  http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                 Дело № А78-3370/2009

22 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2011 года

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2011 года

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стасюк Т.В.

судей:  Клепиковой М.А., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Куликовой А.А. рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания №14" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 30 июня 2011 года по делу № А78-3370/2009 по иску открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания №14" (ИНН 7534018889, ОГРН 1047550031242) к Администрации городского округа "Город Чита" (ИНН 7536031229, ОГРН 1027501183467) , Забайкальскому краю в лице Министерства финансов Забайкальского края (ИНН 7536095230, ОГРН 1087536008108)

о взыскании 21 859 109,43 рублей

третье лицо – Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ИНН 7536095977 , ОГРН 1087536008790)

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Пушменцева А.П., представителя по доверенности № 7 от 10.01.2011 (до перерыва в судебном заседании), Колобовой Т.А. – по доверенности от 10.01.2011;

от ответчика 1 - Петрика A.B., представителя по доверенности № 3322-7 от 28.12.2010;

от ответчика 2 - Гудковой Н.Г., представителя по доверенности № 10 от 16.01.2009,

от третьего лица – Борисенко Е.А., представителя по доверенности  от 21.09.2011;

Пятаковой Ж. А., представителя  по  доверенности   от   29.08.2011.

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания N 14» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Читинской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к муниципальному образованию городского округа «Город Чита» (далее - муниципальное образование) о взыскании 27 333 166 рублей 52 копеек убытков, возникших в результате недофинансирования образовавшейся разницы между экономически обоснованными и утвержденными тарифами на тепловую энергию за период с 2006 по 2008 года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Забайкальский край в лице Министерства финансов Забайкальского края.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 1 октября 2009 года исковые требования удовлетворены частично. С муниципального образования городского округа «Город Чита» за счет средств его казны взыскано 24 224 143 рублей 26 копеек, в остальной части иска отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2009 года решение отменено, в иске отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03 марта 2010 г. решение Арбитражного суда Забайкальского края от 01 октября 2009 г. по делу №А78-3370/2009, постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2009 г. по тому же делу отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 22.04.2010 к участию в деле в качестве второго ответчика привлечен Забайкальский край.

Определением суда от 19.10.2010 по делу назначена судебная экспертиза, производство по делу приостановлено.

Определением суда от 03.03.2011 производство по делу возобновлено.

Определением суда от 11.05.2011 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к рассмотрению приняты уточненные требования (л.д. 26-27, т. 18) о взыскании с ответчиков за счет средств их казны 21 808 593,54 руб. в возмещение межтарифной разницы за период с 01.06.2006 г. по 31.12.2008 г., из них:

с 01.06.2006 по 31.12.2006 - 14 001 697, 59 руб.

2007- -1 344 225,91руб.

2008-9 151 121,86 руб.

Всего: 21 808 593,54 руб.

Эксперт - общество с ограниченной ответственностью «Аудит-Информ» дополнением от 11.05.2011 (л.д. 45-48, т. 18) представил уточнение к экспертному заключению № 45 от 24.02.2011 в соответствии с которым, фактически отпущено тепловой энергии потребителям:

С 1 июня 2006 по 31.12.2006-48 974, 688 Гкал;

2007-105 132,48 Гкал;

2008-107 105,22 Гкал

Итого: 261 212,338 Гкал.

Определением суда от 30.05.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края.

Этим же определением удовлетворено ходатайство ответчика - 2, по делу назначена дополнительная судебная экспертиза, производство по делу приостановлено.

Определением суда от 09.06.2011 производство по делу возобновлено.

03.06.2011 представителем истца уточнены требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец просил суд взыскать с муниципального образования городской округ «Город Чита» и публично-правового образования субъект Российской Федерации «Забайкальский край» за счет средств их казны 21 778 498,70 руб. в возмещение межтарифной разницы за период с 01.06.2006 по 31.12.2008

Период

Поставлено Гкал

сумма по

установленному

тарифу

сумма по экономически обоснованному тарифу

сумма

межтарифной

разницы

сумма

компенсации МТразницы за счет тарифа ЦТС на 2008г.

оплата

межтарифной

разницы

Невозмещенная сумма

межтарифной разницы

01.06.2006г. 31.12.2006г.

44 578,70

11 752 729,74

53 249 785,85

41 497 056,11

30 164 245,11

11 332 811,00

2007г.

102 606,87

31 110404,18

131 538 934,27

100 428 530,09

101 084 600

-656 069,91

2008г.

104 508,63

38 975 448,10

146 228 473,70

107 253 025,60

47 107 964,32

49 043 303,67

11 101 757,61

Итого

251 694,21

81 838 582,02

331 017193,82

249 178611,80

47107964,32

180 292 148,78

21 778 498,70

Уточнение было принято судом к рассмотрению.

Решением арбитражного суда Забайкальского края от 30 июня 2011 года с Забайкальского края в лице Министерства финансов Забайкальского края за счет казны Забайкальского края в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая    компания    №14» взыскано  11 101 757 рублей 61 копейки - убытков, 67 233 рубля 22 копейки - расходов по госпошлине, 509 800 рублей - судебных издержек за проведение судебной экспертизы, всего 11 678 790 рублей 83 копейки.

В остальной части иска отказано.

В иске к муниципальному образованию городской округ «Город Чита» отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, истец обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит: Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 30.06.2011 по делу № А78-3370/2009 отменить в части отказа во взыскании невозмещенной межтарифной разницы за период с 22.04.2007 по 31.12.2007 Взыскать с публично-правового образования «Забайкальский край» за счет его казны сумму невозмещенной межтарифной разницы за период с 22.04.2007 по 31.12.2007 в размере 9 822 651,08 руб. В остальной части Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 30.06.2011 по делу № А78-3370/2009 оставить без изменения. При этом заявитель жалобы ссылается на следующее.

Начало течения срока исковой давности по требованию ко второму ответчику с 01.01.2007, а не с 22.04.2007 было необоснованно определено судом первой инстанции на основании норм Бюджетного кодекса Российской Федерации - так как иск был удовлетворен за счет средств казны Забайкальского края, а не только средств бюджета Забайкальского края.

ОАО «ТГК-14», в соответствии со статьей 200, статьей 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.11.2001 №15, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2001 №18, п.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 №23 считает, что началом течения срока исковой давности по требованию ко второму ответчику является 22 апреля 2007 года - согласно определению суда от 22.04.2010. (3 года с момента привлечения судом второго ответчика к участию в деле).

Согласно дополнительной экспертизе по делу сумма межтарифной разницы за 2007г. в целом составила 100 428 530,09 руб. Следовательно, сумма межтарифной разницы за период с 22.04.2007 по 31.12.2007 составляет: 100 428 530,09 руб. / 365 дней X 254 дня = 69 887 251,08 руб.

Оплата межтарифной разницы за период с 22.04.2007 по 31.12.2007 составляет 60 064 600 руб. - согласно платежных поручений № 371 от 14.05.2007, № 494 от 13.06.2007, № 611 от 11.07.2007, № 706 от 14.08.2007, № 859 от 17.09.2007, № 893 от 24.09.2007, № 993 от 26.10.2007, № 1099 от 27.11.2007, № 1207 от 20.12.2007 (имеются в материалах дела).

При этом платежные поручения № 2175 от 22.12.2006, № 80 от 21.02.2007, № 81 от 21.02.2007, № 89 от 22.02.2007, № 91 от 26.02.2007, № 92 от 26.02.2007, № 135 от 05.03.2007, № 213 от 26.03.2007, № 220 от 26.03.2007, № 226 от 27.03.2007, № 268 от 16.04.2007 не входят в пределы срока исковой давности, так как оплата по ним была произведена до 22.04.2007. Таким образом, сумма невозмещенной межтарифной разницы за период с 22.04.2007 по 31.12.2007 составляет: 69 887 251,08 руб. - 60 064 600 руб. = 9 822 651,08 руб.

ОАО «ТГК-14» считает, что судом первой инстанции, при вынесении по делу решения от 30.06.2011, был необоснованно определен срок исковой давности по требованию ко второму ответчику с 01.01.2007. По мнению ОАО «ТГК-14» срок исковой давности по требованию ко второму ответчику подлежит исчислению с 22.04.2007.

Представитель истца доводы, изложенные в жалобе, поддержал.

Администрация городского округа «Город Чита» считает, что требования, изложенные ОАО ТГК-14 в апелляционной жалобе, не подлежат удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям. В жалобе заявителя, равно как и в экспертном заключении отсутствуют фактические сведения о Гкал с разбивкой по месяцам. Следовательно, определить точное количество отпущенных Гкал с 22 апреля по 31 декабря 2007 года не представляется возможным. Произведенный же в апелляционной жалобе арифметический расчет (абз. 1 стр. 3 жалобы) является некорректным. Администрация городского округа считает, что заявитель намеренно не включает всю сумму произведенной муниципальным образованием оплаты межтарифной разницы. Тем самым, за 2007 год, увеличивается не только сумма долга за тепловую энергию, но и возникает двойная оплата одних и тех же Гкал. В частности, заявитель исключает оплату по ряду платежных поручений начиная с платежного поручения от 22.12.2006 за № 2175 (по доп. соглашению № 53 от 19.12.2006 с авансированием расходов за январь 2007 года) по платежное поручение от 16 апреля 2007 года за № 268. Администрация городского округа считает, что оплата по платежным поручениям (с января по июль 2007 года) производилась без указания срока (месяца) платежа, что свидетельствует о том, что платежи производились нарастающим итогом с начала года. Согласно оплате по 11 платежным поручениям, на 22 апреля 2007 года муниципальным образованием была произведена переплата в 7 652 тыс. рублей, которую заявитель ни как не учитывает. Администрация городского округа ссылается на правильность применения судом первой инстанции срока исковой давности к рассматриваемым отношениям. В рамках бюджетного законодательства (ст. 5 Бюджетного кодекса Российской Федерации) бюджет вступает в силу с 1 января и действует по 31 декабря финансового года. Следовательно, судом применены именно те нормы права, которые подлежали применению.

Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (далее РСТ Забайкальского края) пояснила следующее. Сумма межтарифной разницы, указанная в апелляционной жалобе ОАО «ТГК - 14» и экспертном заключении ООО «Аудит-Информ», за 2007 год составила 100 428 530,09 рублей. При этом экономистом-экспертом ООО «Аудит-Информ» расчет межтарифной разницы произведен исходя из экономически обоснованного тарифа на услуги теплоснабжения и тарифа установленного для категории потребителей «Жилищно-строительные кооперативы, товарищества собственников жилья, управляющие компании, гаражно-строительные кооперативы, мастерские творческих работников». В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы. Таким образом, в случае если услуги теплоснабжения населению оказываются непосредственно ОАО «ТГК-14», расчет за потребленную тепловую энергию производится исходя из тарифа, установленного для группы потребителей «Население». Если исполнителем услуг теплоснабжения выступает управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, расчет с данными организациями производится исходя из тарифа для группы потребителей «Жилищно-строительные кооперативы, товарищества собственников жилья, управляющие компании, гаражно-строительные кооперативы, мастерские творческих работников». На основании вышеизложенного, РСТ Забайкальского края считает, что расчет суммы