Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2011 по делу n А10-1437/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

контроль в сфере размещения товаров, выполнения работ, оказания услуг для государственных нужд.

Пункт 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, закрепляет аналогичные полномочия Федеральной антимонопольной службы. Из пункта 1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 15.12.2006 N 324, также следует, что территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказании услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказании услуг по государственному оборонному заказу).

Приказом от 14.11.2007 N 379 Федеральная антимонопольная служба России утвердила административный регламент Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Приказ зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 10.12.2007 N 10661.

Из пункта 1.1 Регламента следует, что настоящий административный регламент Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии (далее - Заказчик) при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (далее - Регламент) определяет сроки и последовательность действий (административных процедур) ФАС России ее территориальных органов и порядок взаимодействия между ними при осуществлении полномочий по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 1.2 исполнение государственной функции рассмотрения жалоб на действия (бездействие) Заказчика осуществляется в соответствии с:

Конституцией Российской Федерации от 12 декабря 1993 года;

Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»;

Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.04.2004 N 189 «Вопросы Федеральной антимонопольной службы»;

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года N 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе»;

Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 N 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд»;

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 15.12.2006 N 324 «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы», зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 24.01.2007 N 8842.

В силу пункта 1.3 Регламента государственную функцию рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд исполняет ФАС России и ее территориальные органы.

Пунктом 3.7 Регламента установлено, что Территориальный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) Заказчика, расположенного на территории осуществления деятельности соответствующего территориального органа и совершенные при размещении заказа:

1) для федеральных нужд - территориальным органом федерального органа исполнительной власти или уполномоченным на размещение заказа федеральным органом исполнительной власти получателем бюджетных средств;

2) для нужд субъекта Российской Федерации;

3) для муниципальных нужд.

Согласно пунктам 4.1.7, 4.1 части 4 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 15.12.2006 № 324, к полномочиям территориального антимонопольного органа, в том числе относится контроль за соблюдением заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией либо конкурсной, аукционной, котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов.

На основании  изложенного Бурятское УФАС России правомерно рассмотрело жалобу ООО «Криница» на действия заказчика МУЗ «Городская поликлиника  №1».

В связи с чем, довод апелляционной жалобы, что жалоба общества должна была быть рассмотрена только ФАС России подлежит отклонению как не обоснованный.

Отношения в сфере обеспечения защиты прав и законных интересов участников размещения заказов урегулированы главой 8 Федерального закона N 94-ФЗ.

Частью 1 статьи 57 Федерального закона N 94-ФЗ предусмотрено право любого участника размещения заказа обжаловать в судебном порядке, а также в порядке, предусмотренном настоящей главой, действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа.

Участниками размещения заказов согласно части 1 статьи 8 названного Закона являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из того, что в силу статьи 8 названного закона участником размещения заказа является то лицо, которое, явно выразило свои волевые намерения, и подало соответствующие документы на участие в аукционе.

Лицо, которое не обращалось с заявлением на участие в аукционе в установленном порядке, но не согласное с аукционной документацией, не может быть признано участником размещения заказа, а является только лицом, имеющим потенциальную возможность стать таким участником, после выражения своей воли стать участником размещения заказов, путем направления соответствующих документов в аукционную комиссию.

Как следует из материалов дела, и не оспаривается ООО «Криница» участником  размещения заказа в открытом аукционе в электронной форме на поставку и организацию выдачи через организованные пункты сухих молочных смесей для детского питания  общество не являлось, соответствующую документацию на участие в аукционе не  подавало.

Так, согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку и организацию выдачи через организованные пункты сухих молочных смесей для детского питания, утвержденного начальником Управления по муниципальным закупкам Корнильцевой Е.Ю. 28.02.2011 на участие в аукционе в электронной форме на 09 час. 00 мин. 25 февраля 2011 года (дата подачи заявок на участие в аукционе) не было подано ни одной заявки.

В связи с чем, общество не может быть признано участником размещения заказа и у Бурятского УФАС России не было законных оснований для ее удовлетворения.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона N 94-ФЗ контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов осуществляется путем плановых и внеплановых проверок (часть 1); внеплановая проверка осуществляется в случае обращения участника размещения заказа с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, а также в целях контроля за исполнением предписаний, выданных в соответствии с частью 9 настоящей статьи (часть 5).

Статьей 60 названного закона урегулировано рассмотрение жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии по существу.

Согласно части 3 статьи 60 Федерального закона N 94-ФЗ органы, указанные в части 1 названной статьи, обязаны рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней со дня поступления жалобы и уведомить участника размещения заказа, подавшего жалобу, лиц, направивших возражение на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

По результатам рассмотрения жалобы в силу части 6 статьи 60 Закона органы, уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов, принимают решение о выдаче предписаний, предусмотренных частью 9 статьи 17 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных статьей 17 настоящего Федерального закона, или о признании жалобы участника размещения заказа необоснованной.

Как следует из материалов дела  жалоба ООО «Криница»  на действия заказчика - МУЗ «Городская поликлиника №1» поступила в ФАС России поступила в ФАС России 21.02.2011, сопроводительным письмом от 22.02.2011 №АЦ/5915 жалоба для рассмотрения и принятия решения была передана по подведомственности в Бурятское УФАС России, что подтверждается штампом входящей корреспонденции за №1095 от 25.02.2011 на сопроводительном письме ФАС России.

04.03.2011 комиссия Бурятского УФАС России рассмотрела жалобу ООО «Криница» и признала ее необоснованной.

Учитывая правила исчисления сроков (статья 191 ГК РФ) Бурятское УФАС России должно было рассмотреть жалобу ООО «Криница» по существу в течение пяти рабочих дней со дня поступления жалобы, при этом исчисление срока следует начинать с того момента когда жалоба поступила в ФАС России, то есть с 22.02.2011. Таким образом, решение по результатам ее рассмотрения должно было быть принято антимонопольным органом не позднее 01.03.2011.

Таким образом, рассмотрение жалобы общества по существу, а равно и принятие решения, Бурятским УФАС России осуществлено с пропуском установленного Законом о размещении заказов срока.

Однако, указанное процессуальное нарушение, а именно рассмотрение жалобы ООО «Криница» на 2 дня позже установленного законом срока, не привело к принятию неправильного решения или к нарушению прав и законных интересов общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом судом апелляционной инстанции учитывается ранее приведенный вывод о том, что ООО «Криница» участником размещения заказа в открытом аукционе в электронной форме на поставку и организацию выдачи через организованные пункты сухих молочных смесей для детского питания не являлось, в связи с чем  его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности также нарушены быть не могли.

В связи с чем, довод апелляционной жалобы о нарушении процедуры рассмотрения жалобы обоснован, но он подлежит отклонению по выше указанным мотивам.

Документация об аукционе согласно статье 34 Закона о размещении заказов разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом и должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, и условия допуска участника к аукциону.

Согласно части 2 статьи 34 Федерального закона N 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. В случае проведения аукциона на право заключить контракт на поставку полиграфической продукции, геральдических знаков, официальных символов, знаков отличия и различия, наград, форменной одежды, жетонов и удостоверений, сувенирной продукции документация об аукционе может содержать требование о соответствии поставляемых товаров образцу или макету товара либо изображению товара, на поставку которого размещается заказ, в трехмерном измерении.

Из анализа приведенной нормы следует, что в зависимости от своих потребностей заказчик должен установить конкретные требования к качеству, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара

Заказчиком в документации об аукционе определены технические показатели к характеристикам товара (сухой адаптированной молочной смеси), что соответствует требованиям части 2 статьи 34 Федерального закона N 94-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе путем создания участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Наряду с установленными частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции запретами при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах (часть 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции).

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что из положений документации об аукционе не следует, что конкретному участнику (или нескольким участникам) торгов созданы преимущественные условия или привели, как указано в апелляционной жалобе к сужению круга возможных участников