Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2011 по делу n А10-1706/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

капитала (фонда) организации, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части взносов (вкладов) акционерам (участникам) организации (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом 17 пункта 1 статьи 251 настоящего Кодекса.

В подпункте 17 пункта 1 статьи 251 НК РФ указано, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виду сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства.

В случае добровольного уменьшения уставного капитала и, соответственно, выплаты сумм участникам общества, на которые уставный капитал был уменьшен, у участников возникает налогооблагаемый доход. Если же уменьшение уставного капитала не сопровождается выплатами участникам общества, налогооблагаемый доход возникает у общества.

По мнению суда первой инстанции, наличие одновременного фактического отказа от возврата стоимости соответствующей части вклада участнику подтверждается тем, что имущество в виде уставного капитала продолжало оставаться в распоряжении общества и использовалось им в его хозяйственной деятельности. Также данное обстоятельство подтверждается восстановлением уставного капитала в тех же размерах и тем же имуществом, что заявителем в ходе судебного разбирательства не оспаривалось.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции признал законным и обоснованным вывод налогового органа о получении обществом внереализационного дохода, возникшего в результате уменьшения уставного капитала ООО «Закаменск-Лес».

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции не принято во внимание следующее.

ООО «Закаменск-Лес» на основании положений статьи 246 НК РФ является налогоплательщиком налога на прибыль организаций.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Для российских организаций в целях главы 25 НК РФ прибылью признается - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

В соответствии со ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (доходы от реализации), а также внереализационные доходы.

Пунктом 16 ст. 250 НК РФ установлено, что внереализационными доходами признаются, в частности, доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала (фонда) организации, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части взносов (вкладов) акционерам (участникам) организации (за исключением случаев, предусмотренных пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ).

В силу пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства РФ.

Из пункта 1 статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что хозяйственным обществом признается коммерческая организация с разделенным на вклады учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), принадлежит ему на праве собственности.

При этом уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью не влечет в силу положений статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 20 Федерального закона от 08.02.2008 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" изъятия учредителем имущества, переданного в уставный капитал, и прекращения права собственности общества на это имущество.

Таким образом, выводы суда о наличии внереализационного дохода у общества и доводы налогового органа о том, что доказательством фактического отказа от возврата стоимости доли является то, что имущество в виде уставного капитала продолжало оставаться в распоряжении общества и использовалось им в его хозяйственной деятельности признаются несостоятельными, поскольку указанное имущество находилось в собственности общества и не могло быть передано участнику при уменьшении уставного капитала. По этим же основаниям суд апелляционной инстанции не принимает довод налогового органа о том, что общество распоряжалось частью имущества (квартирами) после уменьшения уставного капитала, что также подтверждает отказ участника от возврата стоимости доли.

Кроме того, принимая решение об уменьшении уставного капитала, единственный участник общества Жигжитов О.Д. не указал об отказе от возврата стоимости доли, не отказывалось от возврата стоимости доли и само общество, что подтверждается отражением задолженности участнику общества в бухгалтерском балансе на 31 декабря 2009 года, показаниями Норбоева В.А. (т.2 л.д. 111-115), Жигжитова О.Д. (т.2 л.д.117-120).

Согласно пункту 2 статьи 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

Таким образом, исходя из смысла, придаваемого законодателем положениям пункта 16 статьи 250 НК РФ во взаимосвязи с положениями статьи 154 ГК РФ, следует, что для признания сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала общества, внереализационными доходами налогоплательщика необходим отказ от возврата стоимости соответствующей части вкладов участникам общества. Причем отказ должен быть выражен одновременно с решением об уменьшении уставного капитала общества, чего, как установлено материалами дела, ни участник, ни общество не сделали.

Суд апелляционной инстанции принимает также во внимание положения статьи 41 НК РФ, согласно которым доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" настоящего Кодекса.

Как установлено судом первой инстанции решением № 1/10 от 09.12.2010г. единственного участника ООО «Закаменск-Лес» уставный капитал общества увеличен до 45 000 000 руб.

Согласно пояснениям Жигжитова О.Д., Норбоева В.А. последующее увеличение уставного капитала общества произошло за счет погашения задолженности общества перед единственным участником общества. Задолженность общества перед участником в виде суммовой разницы в размере 1 200 000 отражена в бухгалтерском балансе общества в 2010 году (т.1 л.д.103-104). При этом суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что налоговым органом произведена государственная регистрация как уменьшения, так и последующего увеличения уставного капитала ООО «Закаменск-Лес».

В этой связи, исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной, в частности, в Постановлении Президиума от 21.06.2011 №1/11, для признания незаконными действий общества, выразившихся в не включении во внереализационные доходы в октябре 2009 году дохода в размере 46 170 000, необходимо их экономическое обоснование. При этом, как следует из пояснений участника общества Жигжитова О.Д., генерального директора Норбоева В.А., уменьшение уставного капитала не преследовало цель получения дохода, а было вызвано влиянием экономического кризиса, а также необходимостью выполнения обязательств перед работниками по предоставлению им в собственность жилых помещений, то есть размер действительной экономической выгоды, исходя из имеющихся в деле материалов, судом апелляционной инстанции не определяется.

Таким образом, решение суда первой инстанции в части признания законности и обоснованности выводов налогового органа о получении обществом внереализационного дохода, возникшего в результате уменьшения уставного капитала ООО «Закаменск-Лес», подлежит отмене, а решение налогового органа в указанной части – признанию недействительным.

Судом первой инстанции установлено, что 30.12.2008г. между ООО «Закаменск» и ООО «Закаменск-Лес» заключен договор аренды № 169, согласно которому арендодатель обязуется передать арендатору во временное владение и пользование следующее недвижимое имущество, расположенное по адресу: г. Закаменск, ул. Седлецкого, 15а:

-    административно-производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера А инв. номер 247, общая площадь 4473,80кв.м., свидетельство о государственной регистрации от 06.02.2008г.;

-    производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера В, инв. № 247, общая площадь 674,20кв.м, свидетельство о государственной регистрации от 06.02.2008г.;

-    склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Г, инв. № 247, общая площадь 533,90кв.м, свидетельство о государственной регистрации от 06.02.2008г.;

-    склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Д, инв. № 247, общая площадь 526,50кв.м, свидетельство о государственной регистрации от 06.02.2008г.;

-    трансформаторная (нежилое здание) - 1 этаж, литера Б, инв. № 247, общая площадь 44,00кв.м, свидетельство о государственной регистрации от 06.02.2008г.;

Одновременно с передачей прав на владение и пользование недвижимым имуществом передаются права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования. Характеристика земельного участка: площадь 31827кв.м., категория земель - земли населенных пунктов, кадастровый номер 03:07:090217:0034, свидетельство о государственной регистрации от 12.05.2008г.

06.04.2009г. между ООО «Закаменск» и ООО «Закаменск-Лес» заключен договор купли-продажи недвижимого имущества и земельного участка, всего 8 объектов:

-    административно-производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера А инв. номер 247, общая площадь 4473,80кв.м.;

-    производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера В, инв. № 247, общая площадь 674,20кв.м.;

-   склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Г, инв. № 247, общая площадь 533,90кв.м.;

-   склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Д, инв. № 247, общая площадь 526,50кв.м.;

-   трансформаторная (нежилое здание) - 1 этаж, литера Б, инв. № 247, общая площадь 44,00кв.м.;

-   гараж (нежилое здание) - 1 этаж, литера Г, инв. № 46/2, общая площадь 1134.40кв.м, расположенный по адресу: г. Закаменск, ул. Седлецкого, 17 ;

-   цех по ремонту комбайнов (нежилое здание) - 1 этаж, литера Д, инв. № 46/3, общая площадь 1334,00кв.м., расположенный по адресу: г. Закаменск, ул. Седлецкого, 17;

-земельный участок, площадью 31827кв.м., категория земель - земли населенных пунктов, кадастровый номер 03:07:090217:0034, расположенный по адресу: г. Закаменск, ул. Седлецкого, 15а;

30.11.2009г. между ООО «Закаменск» и ООО «Закаменск-Лес» заключены договоры купли-продажи недвижимого имущества и земельного участка, всего 8 объектов:

-    административно-производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера А инв. номер 247, общая площадь 4473,80кв.м.;

-    производственное здание (нежилое здание) - 1 этаж, литера В, инв. № 247, общая площадь 674,20кв.м.;

-    склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Г, инв. № 247, общая площадь 533,90кв.м.;

- склад (нежилое здание) - 1 этаж, литера Д, инв.   № 247, общая площадь 526,50кв.м.;

- трансформаторная (нежилое здание) - 1 этаж, литера Б, инв. № 247, общая площадь 44,00кв.м.;

Права собственности указанного недвижимого имущества зарегистрированы 19.01.2010 в регистрирующем органе и получены соответствующие свидетельства.

В соответствии со статьей 373 НК РФ ООО «Закаменск-Лес» является плательщиком налога на имущество организаций.

Пунктом 1 статьи 374 НК РФ установлено, что объектами налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (в том числе имущество, переданное во временное владение, в пользование, распоряжение, доверительное управление, внесенное в совместную деятельность или полученное по концессионному соглашению), учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено статьями 378 и 378.1 настоящего Кодекса.

Судом первой инстанции сделан вывод, что нахождение приобретенного имущества на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы» и отсутствие государственной регистрации этого имущества не означает отсутствие объекта налогообложения, поскольку недвижимое имущество, приобретенное налогоплательщиком по договору купли-продажи от 06.04.2009 отвечает всем признакам основных средств и фактически им эксплуатируется в хозяйственной деятельности, что является основанием для его учета в бухгалтерском учете на счете 01 «Основные средства» и, следовательно, для признания его объектом налогообложения по налогу на имущество организаций.

Судом первой инстанции ссылка заявителя о том, что договор купли-продажи имущества от 06.04.2009 является предварительным, основным является договор от 30.11.2009 при заключении которого был составлен передаточный акт не может быть отклонена, поскольку фактически передача имущества произошла ранее. Кроме этого, предметом купли-продажи от 06.04.2009 и от 30.11.2009 является разное недвижимое имущество.

При этом судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно статье 374 НК РФ (в редакции, действовавшей в рассматриваемый налоговый период) объектами налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (в том числе имущество, переданное во временное владение, в пользование, распоряжение, доверительное управление, внесенное в совместную деятельность или полученное по концессионному соглашению), учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено статьей 378 настоящего Кодекса.

В силу указаний законодательства о бухгалтерском учете основанием для постановки недвижимого имущества на баланс в качестве основного средства является выполнение следующих условий: объект должен быть предназначен для использования длительное время в предпринимательской деятельности, не планируется его перепродажа и он способен приносить доход (пункт 4 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 30.03.2001 N 26н) (далее - Положение, ПБУ 6/01).

Данное Положение не содержит предписания о необходимости исключения объекта недвижимого имущества из состава основных средств у продавца до момента перехода права собственности на него к покупателю и, как следствие, об обязательности его постановки до указанного момента на учет в качестве основного средства у покупателя.

Исходя из пункта 1 статьи 131 ГК РФ право собственности