Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу n А58-3952/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

по выбору управляющей компании, лицом, отвечающим за содержание и ремонт данного дома, является организация, которая осуществляла указанные функции на момент введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации. Указанная организация осуществляет функции исполнителя коммунальных услуг и является обязанным лицом перед лицами, осуществляющими производство и поставку ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг (в том числе тепловой энергии).

Солидарная обязанность (ответственность) возникает, если солидарность обязанности предусмотрена договором или законом (пункт 1 статьи 322 и пункт 1 статьи 323   Гражданского   кодекса   Российской   Федерации).   При   солидарной   обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

С учетом указанных норм и существа заявленных исковых требований в предмет доказывания по настоящему делу входят следующие обстоятельства: наличие или отсутствие у ответчика ДЕЗ статуса управляющей организации (исполнителя коммунальных услуг); наличие или отсутствие договора на поставку тепловой энергии на отопление и подогрев ХВС для ГВС в спорный период образования задолженности; факт передачи истцом коммунальных ресурсов; факт и период потребления коммунальных ресурсов объектами ответчика и объем потребления; стоимость переданного ресурса с учетом правильности примененных тарифов и произведенной оплаты; наличие у истца энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям ответчика, и другого необходимого оборудования для передачи коммунального ресурса, наличие (отсутствие) оснований для установления солидарной ответственности ответчиков.

Из материалов дела следует, что 01.01.10 между Открытым акционерным обществом «Теплоэнергосервис»  (поставщик),  Муниципальным учреждением «Дирекция единого заказчика» МО «Усть-Янский улус (район)» (ДЕЗ) и Администрацией муниципального образования «Поселок Нижнеянск» (гарант оплаты) заключен муниципальный контракт на энергоснабжение №8/3, урегулированный протоколом разногласий, протоколом согласования разногласий.

Приложением №1 к контракту согласован расчет потребности тепловой энергии на отопление и подогрев ХВС для ГВС жилищного фонда п. Нижнеянск на 2010 год с указанием количества домов муниципального образования (ул. Моисеева, 1, 9; ул. Молодежная, 15, 19; ул. Первомайская, 10, 19; ул. Профсоюзная, 7; ул. Путейская, 3, 4, 5, 7, 8, 9, 10, 12; ул. Юбилейная, 8, 9а, 10, 12; ул. Октябрьская, 20, 23; ул. Набережная, 7), количества проживающих в домах граждан, объемов потребности тепловой энергии на отопление и подогрев ХВС для ГВС.

В разделе 1 согласован предмет контракта, в соответствии с которым поставщик отпускает ДЕЗу (для нужд частного и муниципального жилищных фондов): тепловую энергию в горячей воде на отопление и подогрев горячего водоснабжения для хозяйственных нужд жилищного фонда в объемах, указанных в приложениях №1-4, которые являются неотъемлемой частью контракта. ДЕЗ оплачивает полученную холодную, горячую воду, соблюдая условия и режим получения холодной, горячей воды раздел 2.2. контракта). В приложении №1 согласованы адреса домов, в которых поставлялись коммунальные ресурсы, количество проживающих, объемы потребления тепловой энергии на отопление и подогрев ХВС для ГВС, что соответствует требованиям Правил N530.

По условиям пункта 2.2.1. контракта с учетом протокола согласования разногласий ДЕЗ обязался производить перечисление денежных средств на расчетный счет поставщика, собранных с коммунальных платежей за отопление и подогрев ХВС для ГВС на хозяйственные нужды жилищного фонда за расчетный период (месяц) в установленный контрактом срок.

Порядок расчетов согласован сторонами в разделе 4 муниципального контракта.

Так, оплата за потребленную тепловую энергию и другие платежи за расчетный период производится ДЕЗ в объеме, полученном от населения платежей на расчетный счет Усть-Янского филиала ОАО «Теплоэнергосервис». Окончательный расчет производится не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, согласно полученному счету-фактуре и акту выполненных работ, с учетом произведенных ранее платежей. Счет-фактура и акт выполненных работ выставляется ДЕЗу не позднее 6-го числа месяца, следующего за отчетным, с приложением расчетов по фактически потребленным объемам услуг (пункт 4.6 контракта). Сумма ежемесячного платежа рассчитывается исходя из 1/12 годового начисления за отпущенную тепловую энергию. Расчетным периодом является календарный месяц (с 1-го по последнее число текущего месяца).

Ежеквартально ДЕЗом предоставляется информация по проведенной работе с жильцами-неплательщиками, с указанием проведенных мероприятий, сумм и сроков образовавшейся задолженности.

Сверка объемов фактически оказанных услуг и выставленных счетов-фактур производится ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за отчетным.

Согласно п. 4.8 контракта при выходе из строя приборов учета тепловой энергии на срок более 15 суток в течение года, расчет производится в соответствии с действующими нормативами потребления.

Ежеквартально до 15 числа месяца, следующего за расчетным периодом, ДЕЗ составляет и направляет в адрес поставщика акт сверки расчетов с указанием начисленных, собранных и перечисленных на счет поставщика денежных средств (пункт 4.10 контракта).

Таким образом, по условиям данного контракта на ДЕЗ возложены только обязанности по перечислению ответчику собранных с населения коммунальных платежей.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 17.06.11 основным видом деятельности ответчика является управление эксплуатацией жилого фонда (т.1, л.д. 95-100). В целях осуществления данного вида деятельности  администрацией МО «Поселок Нижнеянск» и МУ ДЕЗ МО «Усть-Янский улус (район)» заключен договор №21-03-2010 от 10.02.2010 «Об организации исполнения муниципального заказа на оказание жилищно-коммунальных услуг между администрацией МО «Поселок Нижнеянск» и МУ ДЕЗ МО «Усть-Янский улус (район)» на срок с 01.01.2010 по 31.12.2010.

В качестве предмета договора №21-03-2010 от 10.02.2010 указано формирование муниципального заказа, организация его исполнения и размещение его исполнения среди сторонних организаций, в связи с чем администрация МО «Поселок Нижнеянск» поручила МУ ДЕЗ МО «Усть-Янский улус (район)»: привлекать на равноправной основе организации различных форм собственности для оказания жилищно-коммунальных услуг; заключать договоры на выполнение муниципального заказа; организовывать систему расчетов потребителей коммунальных услуг; оказывать услуги жилищно-коммунальным организациям по сбору средств квартирной платы; рационально распределять финансовые ресурсы между производителями жилищно-коммунальных услуг (раздел 1 договора).

В соответствии с предметом и целями договора №21-03-2010 от 10.02.2010, ДЕЗ обязался управлять жилищным и нежилым фондом, организовывать содержание и ремонт соответствующих объектов путем определения производителей и поставщиков коммунальных услуг с перечислением средств оплаты от потребителей и бюджетных средств (п.п.2.1.2-2.1.4). ДЕЗ из установленных названным договором источников (средства потребителей коммунальных услуг и бюджетные средства) осуществляет расчеты с каждым исполнителем муниципального заказа (п.п.4.1, 4.2 договора).

В соответствии с условиями  договора №21-03-2010 от 10.02.2010, ДЕЗ обязался управлять жилищным и нежилым фондом, организовывать содержание и ремонт соответствующих объектов (п.2.1.1.). Для этого ДЕЗ определяет производителей и поставщиков коммунальных услуг, исполнителей работ и услуг по содержанию и ремонту объектов с перечислением средств оплаты от потребителей и бюджетных средств (п.п.2.1.2-2.1.4). ДЕЗ из установленных настоящим договором источников (средства потребителей коммунальных услуг и бюджетные средства) осуществляет расчеты с каждым исполнителем муниципального заказа (п.п.4.1, 4.2 договора). Таким образом, сам ДЕЗ исполнителем коммунальных услуг, т.е. лицом, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги (пункт 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам №307) не является.

Кроме того, в приложении №1 к передаточному акту №3/1 от 28.12.2005 (т.3, л.д. 27) указаны переданные муниципальному образованию «Поселок Нижнеянск» жилые дома. При этом часть жилых домов, указанных в приложении к муниципальному контракту № 8/3 (а именно - ул. Молодежная, 19; ул. Первомайская, 19; ул. Путейская, 3, 5, 9, 10, 12; ул. Юбилейная, 8, 9а, 10, 12; ул. Октябрьская, 20, 23; ул. Набережная, 7), в приложении №1 к передаточному акту №3/1 от 25.12.2005 не указаны. Сведений о том, кому и на каком праве принадлежат указанные дома, в материалы дела не представлено, также как и не представлено доказательств того, передавались ли дома, указанные в приложении к муниципальному контракту № 8/3, ДЕЗу или муниципалитету.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что в материалах дела отсутствуют доказательства наличия у ДЕЗа статуса абонента по смыслу ст.ст. 539-544 Гражданского кодекса РФ в отношении всех указанных в приложении к контракту № 8/3 домов.

То обстоятельство, что в соответствии с разделом 2 контракта № 8/3 от 01.01.2010 года ДЕЗ обязался соблюдать контрактные объемы и режим потребления тепловой энергии обеспечивать беспрепятственный доступ в любое время суток представителям поставщика в присутствии своих представителей к теплопотребляющим установкам для проверки из технического состояния и контрольных замеров параметров теплоносителя, снятия показаний приборов учета; обеспечивать сохранность установленных на тепловом вводе приборов учета и автоматики, пломб на отключенных теплоиспользующих установках; представлять заявку на прогнозное потребление тепловой энергии на очередной год не позднее 1 февраля текущего года; а также то, что ДЕЗ подписал без возражений акты раздела границ обслуживания от 10.09.07, 11.09.07 (т.1, л.д. 135-147) и акты оказания услуг по водоснабжению по всем видам жилищного фонда (т.1, л.д.43-62), не является достаточным доказательством наличия у ДЕЗа статуса абонента, поскольку в деле нет доказательств: выбора собственниками помещений или назначения муниципалитетом в соответствии с частью 4 статьи 161 ЖК РФ ДЕЗ в качестве управляющей компании; передачи ДЕЗу домов п. Нижнеянск на каком-либо праве.

Представленные истцом копии квитанций граждан об оплате ДЕЗу коммунальных услуг не относятся к предмету настоящего спора, поскольку в квитанциях либо вообще не указан адрес либо указан адрес: мкрн. Арктика, д.21, 23, 11. Между тем, в муниципальном контракте № 8/3-А данные адреса не указаны. При этом истец не ссылается на то, что ДЕЗ не в полном объеме перечислил ему собранные с населения денежные средства и не заявляет требований о неосновательном обогащении.

Доводы заявителя жалобы о том, что в силу абзаца 2 статьи 18 Федерального закона от 29.12.2004 №180-ФЗ надлежащим ответчиком является ГУП ЖКХ PC (Я), которое до 2006 г. являлось поставщиком коммунальных ресурсов и исполнителем коммунальных услуг по обслуживанию внутридомовых систем, подлежат отклонению, поскольку соответствующих доказательств в подтверждение указанного довода ответчик не представил ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции.

ДЕЗ подписал совместно с истцом акты по количеству и качеству предоставленных услуг по поселкам Усть-Янского улуса: от №148, 149 от 31.01.10, №293, №294 от 28.02.10, №299, №300 от 31.03.10, №596, №597 от 30.04.10, №742, №743 от 31.05.10, №885, №886 от 30.06.10, № 1195, №1196 от 30.09.10, №1338, №1339 от 31.10.10, №1481, №1482 от 30.11.10, №1623, №1624 от 31.12.10 (т.1, л.д.43-62).

Из данных актов невозможно установить, какой объем коммунальных ресурсов истец поставил в каждый дом п. Нижнеянск, указанный в приложении к контракту №8/3. Определениями от 30.01.2012 и от 05 марта 2012 апелляционный суд предлагал истцу представить пояснения относительно того, каким образом передавались муниципальному образованию иные дома, указанные в приложении к контракту; какие дома, указанные в приложении к контракту, относятся к частному жилому фонду с приложением соответствующих доказательств (выписки из ЕГРП, выписки из реестра муниципального имущества, свидетельства о праве собственности, договоры социального найма и т.п., а также мотивированный расчет задолженности с указанием объема оказанных услуг по каждому спорному жилому дому с учетом снятия показаний приборов учета, а в случае отсутствия соответствующих приборов учета – определить расчетным путем с указанием норматива потребления, установленного тарифа, количества граждан, проживавших в указанных домах в спорный период, с приложением соответствующих доказательств.

Данные определения истцом не выполнены, в связи с чем судебная коллегия лишена возможности установить, какой именно объем коммунального ресурса был потреблен домами, переданными в собственность муниципальному образованию «Поселок Нижнеянск» по приложению № 1 к передаточному акту № 3/1 от 28.12.2005 года.

Кроме того, истец заявил требования к муниципальному образованию «Поселок Нижнеянск» о солидарном взыскании не как к собственнику части домов, не на основании пунктов 2.3.5, 2.3.6 контракта № 8/3, согласно которому муниципальное образование как гарант оплаты обязалось принять на себя обязательства ДЕЗ по оплате услуг по данному контракту в случае возникновения кредиторской задолженности у ДЕЗ перед Поставщиком и в соответствии со статьей 117 Бюджетного кодекса российской Федерации включить в бюджет на 2010 год муниципальную гарантию по обязательствам ДЕЗ по названному договору в размере 3 848, 48 тыс. руб. (без НДС).

В силу пункта 1 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом.

В силу пункта 2 статьи 322 названного Кодекса обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (пункт 1 статьи 323 ГК РФ).

Деятельность муниципального образования по исполнению обязанностей в целях организации водоснабжения населения не может расцениваться в качестве предпринимательской. Пункт 2.5.2. муниципального контракта от 01.01.10 № 8/3 на энергоснабжение в 2010 году не содержит условия о том, что муниципальное