Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.06.2012 по делу n А78-8656/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

         г. Чита                                                                                  Дело № А78-8656/2011

13 июня  2012  года

Резолютивная часть постановления объявлена  24.05.2012.

Полный текст постановления изготовлен 13.06.2012.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Скажутиной Е.Н.,

судей  Макарцева А.В.,  Юдина С.И., 

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Петелиной Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью  «Радченко» на   решение  Арбитражного суда Забайкальского края от 28 февраля 2012 года по делу № А78-8656/2011 по иску Общества с ограниченной  ответственностью «Радченко» (ОГРН 1047550025995, ИНН 7536056600) к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 14» (ОГРН 1047550031242, ИНН 7534018889 Чита г, Лазо ул, 1) об обязании заключить договор оказания услуг по передаче тепловой энергии в редакции ООО «Радченко», изложенной в протоколе разногласий к договору от 14.09.2011,  третье лицо: Региональная служба по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (ИНН 7536044468 ОГРН 1087536008790 Чита г. Ленина ул. 108),

 ( суд первой инстанции: Бронникова И.А.)

при участии в судебном заседании:

от истца – Иванова Е.Г., представитель по доверенности от 27.03.2012,

от ответчика – Колобова Т.А., представитель по доверенности № 5 от 10.01.2012,

от третьего лица – представитель не явился, извещен,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Радченко»  обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 14» об обязании заключить договор оказания услуг по передаче тепловой энергии в редакции ООО «Радченко», изложенной в протоколе разногласий к договору от 14.09.2011 г.

Впоследствии истец уточнил исковые требования в связи с частичным урегулированием спорных пунктов, просил принять к рассмотрению раздел 6 договора «Поставка тепловой энергии Заказчиком в целях компенсации потерь в тепловых сетях Исполнителя» в следующей редакции:

Пункт 4.2.1. Обеспечить поставку тепловой энергии в объеме, обязательства по поставке которого потребителям (по договорам теплоснабжения) принял на себя Заказчик.

Пункт 5.1. Плановый объем передачи тепловой энергии в тепловые сети Исполнителя определен Сторонами в Приложении № 5.1. к настоящему Договору. Стороны ежегодно согласовывают новый плановый объем, путем подписания Приложения 3 5.1. к настоящему Договору на соответствующий год.

В приложении № 5.1. исключить все строки об объемах нормативных потерь (№ 3 в

таблице 1, № 2 в таблице 3, № 3 в таблице 3).

В приложении № 5.2. исключить графу № 10 «количество Гкал потерь».

Пункт 6.1. В связи с тем, что потери тепловой энергии в сетях исполнителя уже учтены при установлении тарифа на тепловую энергию для потребителей, следовательно,

компенсируются Заказчику потребителями тепловой энергии, потери тепловой энергии,

связанные с передачей тепловой энергии по сетям Исполнителя, относятся на счет Заказчика и компенсации Исполнителем не подлежат.

Пункты 5.2., 5.3., 6.2., 6.3, 6.4, 6.4.1, 6.4.2, 6.5, 6.5.1, 6.5.2, 6.6, 6.6.1, 6.6.2 и 6.7

исключить, так как тепловой энергии в сетях ООО «Радченко» учтены при установлении

тарифа на тепловую энергию для потребителей, следовательно, компенсируются Заказчику потребителями тепловой энергии и повторной компенсации не подлежат.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 28 февраля 2012  года  пункты 4.2.1., 5.1., 5.2., 5.3., 6.1., 6.2., 6.3., 6.4., 6.4.1, 6.4.2, 6.5., 6.5.1, 6.5.2, 6.6., 6.6.1., 6.6.2, 6.7., приложение № 5.1,  приложение № 5.2. договора оказания услуг по передаче тепловой энергии от 04.08.2011 г., заключаемого между открытым акционерным обществом «Территориальная генерирующая компания № 14»  и обществом с ограниченной ответственностью «Радченко»  приняты в редакции ОАО «ТГК № 14», а именно в следующей редакции пунктов:  

 4.2.1. Обеспечить поставку тепловой энергии в объеме, обязательства по поставке

которого потребителям (по договорам теплоснабжения) и Исполнителю (в объеме потерь

тепловой энергии) принял на себя Заказчик.

 5.1. Плановый объем передачи тепловой энергии в тепловые сети Исполнителя с разбивкой на объем передачи потребителям, а также, приобретаемой Исполнителем тепловой энергии в целях компенсации потерь в тепловых сетях, определен Сторонами в Приложении № 5.1 к настоящему Договору. Стороны ежегодно согласовывают новый плановый объем, путем подписания Приложения № 5.1 к настоящему Договору на соответствующий год. 

5.2. Исполнитель вправе корректировать плановый объем тепловой энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях,

только по согласованию с Заказчиком. Предложение о такой корректировке с указанием

обоснования необходимости такой корректировки, с приложением обосновывающих корректировку документов, должно быть направлено Заказчику не позднее, чем за 25

(двадцать пять) дней до начала месяца, в котором предлагается изменение объема. 

5.3. Плановый объем потребления тепловой энергии, приобретаемой Исполнителем в

целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, применяется Сторонами в целях

определения размера авансового платежа.

6.1. Потери тепловой энергии в тепловых сетях Исполнителя, присоединенных к источникам тепловой энергии Заказчика, компенсируются Исполнителем путем приобретения тепловой энергии, у Заказчика, по установленным тарифам на тепловую

энергию.

 6.2. Количество переданной тепловой энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяются по формуле: Qн.к.потери  = Qотпуск – Qпотреб., где Qн.к.потери       - количество переданной тепловой энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь; Qотпуск  - количество отпущенной тепловой энергии в тепловую сеть (определяемой в  соответствии с пунктом5.1. настоящего Договора); Qпотреб. - количество переданной тепловой энергии потребителям.

6.3. Расчетным периодом для оплаты стоимости тепловой энергии приобретаемой

Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему тепловых сетях, является один календарный месяц.

 6.4. Заказчик представляет Исполнителю:

6.4.1. Акт приема-передачи тепловой энергии для компенсации потерь (с разделением на нормативные и сверхнормативные) за расчетный месяц не позднее 10-ого

числа месяца, следующего за расчетным месяцем;

 6.4.2. В случае урегулирования разногласий, имевших место в предыдущих расчетных периодах – акт корректировки к акту приема-передачи тепловой энергии для

компенсации потерь и расчет объемов тепловой энергии, приобретаемой Исполнителем в

целях компенсации потерь, не позднее 2 (двух) рабочих дней с момента урегулирования последних разногласий.

 6.5. Исполнитель обязан: 

6.5.1. До 15-ого числа месяца, следующего за расчетным месяцем, рассмотреть, подписать и вернуть в адрес Заказчика акт приема-передачи тепловой энергии для компенсации потерь за расчетный месяц. В случае наличия разногласий к акту, представить Заказчику, в тот же срок мотивированный отказ в письменном виде;

 6.5.2. Рассмотреть, подписать и вернуть в адрес Заказчика акт корректировки к акту

приема-передачи тепловой энергии для компенсации потерь в течение 3 (трех) рабочих

дней с момента получения. В противном случае акт считается согласованным в редакции

Заказчика.

 6.6. Исполнитель производит оплату стоимости тепловой энергии приобретаемой в

целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, в следующем порядке:

         6.6.1. До 15-ого числа текущего месяца - 100 % стоимости тепловой энергии указанной в счете, выставленном Заказчиком на плановый объем тепловой энергии текущего месяца, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях. Указанный счет выставляется Заказчиком не позднее 8-ого числа текущего месяца.

6.6.2 Окончательный расчет производится до 25-ого числа месяца, следующего за расчетным месяцем, на основании выставленного Заказчиком счета-фактуры. Если, в соответствии с пунктом 6.6.1 настоящего Договора, на. основании выставленного счета

Исполнитель произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь

тепловой энергии, и отсутствует задолженность Исполнителя по настоящему Договору за

прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

 6.7. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, установленный в

соответствии с пунктом 5.4 настоящего Договора, включается в объем потерь тепловой

энергии в тепловых сетях Исполнителя и отражается в ведомостях объемов переданной

тепловой энергии по форме Приложения № 5.2 к настоящему Договору.

 С решением не согласно ООО «Радченко»,  в апелляционной жалобе просит отменить обжалуемый судебный акт в связи с тем, что  выводы,  изложенные в решении суда,  не соответствуют фактическим обстоятельствам дела,  судом неправильно применены нормы материального и процессуального права.  Указывает,  что пункт  6.7.   договора  подлежал   исключению  из договора . Включение решением суда в договор оказания услуг по передаче тепловой энергии условия, которое не относится к предмету договора, не определено в законе как его существенное условие, и на включение которого одна из сторон не согласна,  противоречит ст. 10 Закона «О защите конкуренции» и нарушает принцип свободы договора. Полагает, что  принятие судом пунктов договора, обязывающих  организацию приобретать потери тепловой энергии у ОАО «ТГК-14» приведет к тому, что эта  организация должна будет платить ответчику за оказываемую услугу по передаче тепловой энергии, так как стоимость потерь, подлежащих покупке, значительно превышает стоимость услуг по передаче тепловой энергии. Это вызвано тем, что в соответствии с законом «О теплоснабжении» потери должны приобретаться по тарифу на тепловую энергию, который для юридических лиц составляет 1256 рублей за 1 Гкал, а тариф на передачу тепловой энергии (который установлен без учета расходов на компенсацию потерь) составляет 132 рубля за 1 Гкал. Считает, что  оспариваемое решение  приведет к неосновательному обогащению ответчика, так как потери тепловой энергии в сетях ООО «Радченко» будут компенсированы им дважды, первый раз конечными потребителями - при выполнении условий договоров теплоснабжения, предусматривающих обязанность потребителей компенсировать эти потери, а второй раз ООО «Радченко», - при выполнении условий   договора   оказания   услуг   по   передаче   тепловой   энергии;   так   же предусматривающего обязанность покупать эти потери. Указывает  на неправильное применение судом нормы материального права, а именно ст. 13 Закона «О теплоснабжении».

ОАО «ТГК-14» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу. 

Представители истца, ответчика  в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, письменного отзыва, соответственно.

            Представители третьего лица, участвующего в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.       

            Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

            Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

         Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Радченко» является собственником теплотрасс по адресу: г. Чита, ул. Кирова, 41, соор.1, протяженностью 275 пог. м.; г. Чита, ул. Федора Гладкова, 8а, coop. 1, протяженностью 13 пог. м.; г. Чита, мкр. Северный, 22, соор. З, протяженностью 824 пог. м.; г. Чита, ул. Федора Гладкова,4, соор.1, протяженностью 246 пог. м.; г. Чита, ул. Федора  Гладкова, 8, coop. 1, протяженностью 115,5 пог. м. Через данные теплотрассы ОАО «ТГК №14» осуществляет передачу своим потребителям тепловой энергии. 

        19.08.2011 г. в адрес ООО «Радченко» от ответчика – ОАО «ТГК № 14» поступила

оферта (проект договора оказания услуг по передаче тепловой энергии), на которую 14.09.2011 г. истцом, в связи с несогласием с рядом пунктов договора был направлен проект разногласий к договору. Данный протокол разногласий, в соответствии с полученным истцом 27.09.2011г. протоколом согласования разногласий практически полностью отклонен теплоснабжающей организацией. 

        Истец, со ссылками на положения  п. 4 ст. 15,  ст. 17 Федерального закона «О теплоснабжении» № 190-ФЗ от 27.07.2010г.,  указывая, что заключение договора оказания услуг по передаче тепловой энергии обязательно для ОАО «ТГК-14» и направленный протокол разногласий к их проекту договора практически полностью отклонен, а также в связи с тем, что у ООО «Радченко» в данной ситуации имеется право передать возникшие разногласия на рассмотрение суда, обратился  с настоящим иском в арбитражный суд  об урегулировании разногласий (с учетом уточнения).

         Арбитражный суд Забайкальского края, руководствуясь статьями 13, 15, 17 Федерального  закона «О теплоснабжении», посчитал  необходимым принять спорные пункты и приложения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии между ОАО «ТГК № 14» и ООО «Радченко» в части положений о компенсации потерь в первоначальной редакции ОАО «ТГК-14».

         В результате исследования фактических обстоятельств дела, изучения доводов участвующих в деле лиц, а также на основании оценки представленных в дело доказательств по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд находит правильными выводы суда первой инстанции о том, что компенсировать потери должен тот, кто потерял тепловую энергию в своих сетях, независимо от того, какой правовой статус в отношениях теплоснабжения имеет владелец сетей - теплосетевая организация