Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2012 по делу n А10-89/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов». Указанным приказом ОАО «Молоко Бурятии» включено в региональный раздел реестра с долей более 35% на рынке закупок сырого молока для переработки в географических границах Республики Бурятия.

Не согласившись с вышеназванным приказом антимонопольного органа, ОАО «Молоко Бурятии» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции считает правильными выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных обществом требований, исходя из следующего.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании решения государственного органа недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

По сути, аналогичная правовая позиция содержится в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 марта 2011 года № 14044/10 и от 5 июля 2011 года № 651/11.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание положения части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК РФ, суд апелляционной инстанции полагает, что требования общества могут быть удовлетворены только в том случае, если будут установлены следующие обстоятельства: 1) несоответствие оспариваемого приказа антимонопольного органа закону или иному нормативному правовому акту и 2) нарушение прав и законных интересов общества таким ненормативным правовым актом.

При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств требования общества удовлетворению не подлежат.

Частью 1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ (далее – Закон о защите конкуренции) предусмотрено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает 35 %, за исключением указанных в частях 3 и 6 статьи 5 Закона о защите конкуренции случаев (часть 2 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

В соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции товар – объект гражданских прав, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, а товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее – определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствуют за ее пределами.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%. Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством Российской Федерации.

Порядок формирования и ведения реестра установлен Правилами, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 (далее – Правила).

Пунктом 4 Правил предусмотрено, что включение в реестр сведений о хозяйствующем субъекте независимо от места его государственной регистрации осуществляется:

по решению территориального органа Федеральной антимонопольной службы – если хозяйствующий субъект имеет долю в размере более 35% на соответствующем товарном рынке одного или нескольких субъектов Российской Федерации (территория, на которой осуществляет свою деятельность территориальный орган Федеральной антимонопольной службы) или занимает доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

В соответствии с пунктом 8 Правил доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется антимонопольным органом по результатам анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, который проводится в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23 Закона о защите конкуренции.

Порядком проведения анализа состояния конкуренции установлено, что антимонопольный орган должен определить временной интервала исследования товарного рынка, продуктовые и географические  границы товарного рынка, состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке в качестве продавцов и покупателей, рассчитать объем товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке и составить аналитический отчет.

Как следует из материалов дела, проведенный Бурятским УФАС России анализ состояния конкуренции на рынке закупок сырого молока для переработки в Республике Бурятия включал следующие этапы, предусмотренные пунктом 1.3 Порядка анализа состояния конкуренции: определение временного интервала исследования товарного рынка, определение продуктовых границ товарного рынка, определение географических границ товарного рынка, определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке в качестве продавцов и покупателей, расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке, определение уровня концентрации товарного рынка, определение барьеров входа на товарный рынок, оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке и составление аналитического отчета.

В соответствии с абзацем 11 пункта Порядка анализа состояния конкуренции при формировании реестра хозяйствующих субъектов, ведение которого предусмотрено пунктом 8 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, определение уровня концентрации товарного рынка, определение барьеров входа на товарный рынок и оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке могут не проводиться.

При анализе состояния конкуренции на товарном рынке в качестве исходной информации о товарных рынках используются:

- данные официальной статистической информации;

- сведения, полученные от налоговых, таможенных и иных государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, органов местного самоуправления;

- сведения, полученные от физических и юридических лиц, в том числе сведения, представляемые покупателем (покупателями) данного товара, в том числе в результате их выборочного опроса, а также сведения, представляемые продавцами данного товара;

- результаты экономических и товароведческих экспертиз, заключения специализированных организаций, а также отдельных специалистов и экспертов;

- данные ведомственных и независимых информационных центров и служб;

- данные объединений потребителей и объединений производителей;

- сообщения средств массовой информации;

- данные собственных исследований антимонопольного органа и данные антимонопольных органов других государств;

- данные маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций;

- государственные стандарты, технические условия и другие нормативы;

- обращения физических и юридических лиц в антимонопольный орган;

- данные ранее проведенных антимонопольными органами исследований состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке;

- данные иных источников (пункт 1.5).

Антимонопольным органом в соответствии с пунктом 2.2 Порядка анализа состояния конкуренции проводился ретроспективный анализ состояния конкуренции на товарном рынке за 2008 – 2010 годы, так как исследование проводилось впервые и, следовательно, ограничивалось изучением характеристик рассматриваемого товарного рынка, которые сложились до момента проведения исследования, то есть до 2011 года.

В силу чего являются несостоятельными доводы общества о неправильном определении антимонопольным органом временного интервала исследования.

В  соответствии с пунктом положениями раздела III Порядка анализа состояния конкуренции антимонопольным органом на основе договоров, заключенных в отношении товара, нормативных актов, регулирующих соответствующую деятельность (Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», Постановления Правительства Российской Федерации от 15.07.2010 № 530 «Об утверждении Правил установления предельно допустимых розничных цен на отдельные виды социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, в отношении которых могут устанавливаться предельно допустимые розничные цены, и перечня отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, за приобретение определенного количества которых хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, не допускается выплата вознаграждения», Федерального закона от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» и ГОСТа «Молоко коровье сырое. Технические условия. ГОСТ Р 52054-2003», утвержденного постановлением Госстандарта Российской Федерации от 22.05.2003 № 154-ст) и Общероссийского классификатора продукции ОК 005-93 (ОКП), утвержденного Постановлением Госстандарта Российской федерации от 30.12.1993 № 301, в качестве товара определено сырое коровье молоко со сферой обращения, состоящей из следующих этапов: производство молочного сырья сельхозпроизводителями – реализация ими молока – закупка молока перерабатывающими предприятиями.

Продуктовые границы исследуемого рынка определены, как коровье молоко для последующей переработки.

В качестве самостоятельного этапа обращения товара антимонопольным органом установлен закуп сырого молока для последующей переработки.

При этом установлено, что товар не имеет заменителей.

Суд апелляционной инстанции с учетом особенностей исследуемого рынка – рынка закупа сырого молока для переработки и установленных антимонопольным органом в ходе анализа состояния конкуренции на данном рынке обстоятельств пришел к выводу, что товар – сырое коровье молоко является в рассматриваемом случае только предметом сделки купли-продажи, но не определяет продуктовые границы исследуемого рынка. Продуктовые границы определяются в данном случае именно закупкой молока для последующей переработки, то есть предложением к закупке.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что частный вывод административного органа о том, что в качестве продуктовых границ исследуемого рынка выступает сырое коровье молоко для последующей обработки, не привел к неправильному общему выводу о продуктовых границах этого рынка. Поскольку согласно материалам дела и Аналитическому отчету антимонопольным органом исследовался именно рынок закупки молока для последующей переработки, сделан общий вывод о наличии данного рынка, и том, что закупка является самостоятельной стадией обращения сырого коровьего молока.

Все остальные действия антимонопольного органа, предусмотренные пунктом 1.2 Порядка проведения анализа конкуренции, связаны непосредственного с анализом рынка закупки молока для последующей переработки.

Как следует из материалов дела и рассматриваемого аналитического отчета, взаимозаменяемых товаров – закупки козьего, кобыльего, сухого молока или каких-либо иных видов молока для последующей переработки антимонопольным органом не выявлено. Обществом также не приведено доводов о наличии предложений к покупке иных видов молока для последующей переработки, чем коровье.

Следовательно, в данном случае товар – закупка коровьего молока для последующей переработки не имеет заменителей.

В силу указанного судом апелляционной инстанции отклоняются доводы общества о неправильном определении антимонопольным органом продуктовых границ товарного ранка.

В соответствии с пунктом 4.5. Порядка проведения анализа конкуренции определение географических границ рынка закупок сырого молока для переработки проведено антимонопольным органом методом установления фактических районов продаж (местоположения приобретателей), хозяйствующих субъектов (продавцов), осуществляющих продажи на рассматриваемом товарном рынке. В ходе проведенного анализа антимонопольным органом было установлено, что предприятиями, осуществляющими закупку и переработку молочного сырья, такая деятельность осуществляется на территории Республики Бурятия, закупка сырого молока за пределами региона ими не производится, то есть ввоз сырого молока в Республику Бурятию не осуществляется.

По мнению общества, антимонопольным органом неправильно определены географические границы товарного рынка.

Согласно исследуемому Аналитическому отчету особенность рассматриваемого товара (сырое коровье молоко) заключается в ограниченном сроке его хранения, а, следовательно, в отсутствии возможности по созданию его запасов. При этом большинство сельхозпроизводителей не имеют специального транспорта, холодильных установок для перевозки молока, в связи с чем, предприятиям-переработчикам целесообразно организовывать закупку молока собственным транспортом. В первую очередь такие предприятия закупают молоко у наиболее близко расположенных хозяйств, что теоретически должно сузить географические границы рынка с регионального до локального уровня. Как показал анализ представленных хозяйствующими субъектами данных, география закупок предприятиями-переработчиками небольшой производственной мощности, как правило, ограничивается районом местонахождения предприятия и близлежащими районами (расстояние до пункта переработки – не более 50 км).

Вместе с тем, в связи с нехваткой сырья перерабатывающие предприятия вынуждены закупать и завозить молоко и из более отдаленных районов с целью обеспечения загрузки производственных мощностей. Так, крупнейшее молокоперерабатывающее предприятие республики ОАО «Молоко Бурятии», помимо близко расположенных Иволгинского, Заиграевского, Кабанского районов и непосредственно г. Улан-Удэ (местонахождение предприятия), осуществляет сбор молока в отдаленных районах – Бичурском, Джидинском,