Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2012 по делу n А10-5323/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

налоговому органу (по месту нахождения организации – Межрайонная ИФНС России № 1 по Республике Бурятия, по месту осуществления деятельности согласно Муниципальному контракту № 77 от 4 августа 2010 года – Межрайонная ИФНС России № 5 по Республике Бурятия).

В общей сложности ОАО «Промгражданстрой» 9 месяцев осуществляло деятельность на территории п.Заиграево Заиграевского района Республики Бурятия (с 04.08.2010 по 22.04.2011).

Результаты выполненных строительно-монтажных работ ОАО «Промгражданстрой» ИНН 0323044260 подтверждаются справками о стоимости выполненных работ, счетами-фактурами, реестрами выполненных объемов работ и актами о приемке выполненных работ».

Со ссылками на справки, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ за период с 04.08.2010 по 22.04.2011 налоговым органом сделан вывод об осуществлении ОАО «Промгражданстрой» финансово-хозяйственной деятельности на территории Заиграевского района Республики Бурятия и получении обществом дохода в размере 69 662 728 руб., в т.ч. НДС - 12 539 291,08 руб., с которого исчислен штраф в сумме 6 966 272,8 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101.4 Налогового кодекса Российской Федерации при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушениях законодательства о налогах и сборах, ответственность за которые установлена настоящим Кодексом (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном статьей 101 настоящего Кодекса), должностным лицом налогового органа в течение 10 дней со дня выявления указанного нарушения должен быть составлен в установленной форме акт, подписываемый этим должностным лицом и лицом, совершившим такое нарушение. Об отказе лица, совершившего нарушение законодательства о налогах и сборах, подписать акт делается соответствующая запись в этом акте.

На основании пункта 2 статьи 101.4 НК РФ в акте должны быть указаны документально подтвержденные факты нарушения законодательства о налогах и сборах, а также выводы и предложения должностного лица, обнаружившего факты нарушения законодательства о налогах и сборах, по устранению выявленных нарушений и применению налоговых санкций.

Пунктом 3 статьи 101.4 НК РФ предусмотрено, что форма акта и требования к его составлению устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Приказом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 13.12.2006 N САЭ-3-06/860@ утверждены Формы Акта об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120, 122, 123), и требования к его составлению (далее – Требования).

Согласно пункту 3 Требований в Акте должны быть указаны документально подтвержденные факты нарушения законодательства о налогах и сборах, а также выводы и предложения должностного лица, обнаружившего факты нарушения законодательства о налогах и сборах, по устранению выявленных нарушений и применению санкций за налоговое правонарушение.

Пунктом 7 Требований предусмотрено, что Акт должен состоять из трех частей: вводной, описательной и итоговой.

На основании п.7.2 Требований Описательная часть Акта должна содержать систематизированное изложение обнаруженных документально подтвержденных фактов нарушений законодательства о налогах и сборах и связанных с этими фактами обстоятельств, имеющих значение для принятия правильного решения по результатам рассмотрения Акта, в том числе выявленных обстоятельств, смягчающих или отягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения.

Содержание описательной части Акта должно соответствовать следующим требованиям, в том числе:

а) Отражаемые в Акте факты должны являться результатом тщательно проведенных мероприятий налогового контроля, исключать фактические неточности, обеспечивать полноту вывода о несоответствии законодательству о налогах и сборах совершенных деяний (действий или бездействия).

По каждому отраженному в Акте факту нарушения законодательства о налогах и сборах должны быть четко изложены:

существо и обстоятельства нарушения законодательства о налогах и сборах; вид налогового правонарушения, способ и иные обстоятельства его совершения; ссылки на соответствующие нормы Кодекса, которые нарушены; ссылки на доказательства.

б) Каждый установленный факт нарушения законодательства о налогах и сборах должен быть описан полно и всесторонне. Изложение в Акте обстоятельств совершенного налогового правонарушения должно основываться на результатах исследования всех документов, которые могут иметь отношение к излагаемому факту, а также на результатах проведения мероприятий налогового контроля.

В Акте должно обеспечиваться отражение всех существенных обстоятельств, относящихся к выявленным нарушениям законодательства о налогах и сборах;

В соответствии с пунктом 8 статьи 101.4 НК РФ по результатам рассмотрения акта и приложенных к нему документов и материалов руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение в срок, предусмотренный пунктом 6 настоящей статьи:

1)  о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение;

2)  об отказе в привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение. Пунктом 9 статьи 101.4 НК РФ предусмотрено, что в решении о привлечении лица к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах излагаются обстоятельства допущенного правонарушения, указываются документы и иные сведения, которые подтверждают указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, привлекаемым к ответственности, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении лица к ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающих ответственность за данные правонарушения, и применяемые меры ответственности.

Согласно пункту 12 статьи 101.4 Кодекса несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов мероприятий налогового контроля является основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Основаниями для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию неправильного решения.

Основанием для привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 116 Налогового кодекса Российской Федерации является ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, в данном случае за осуществление деятельности обособленного подразделения организации без постановки на учет в налоговом органе.

Апелляционный суд считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что ни в акте проверки, ни в оспариваемых решениях нет ссылок на документы и иные сведения, которые подтверждают оборудование Обществом стационарных рабочих мест на срок более одного месяца в п.Заиграево Заиграевского района, т.е. создание Обществом обособленного подразделения вне места постановки на налоговый учет.

Как следует из материалов дела, налоговая инспекция в ходе проверки и до вынесения оспариваемого решения какие-либо документы у Общества не запрашивала, несмотря на то, что такое право предоставлено ей статьей 93 Налогового Кодекса Российской Федерации, свидетели в порядке статьи 90 НК РФ не допрашивались, объяснения не истребовались.

Указанное подтвердила апелляционному суду в судебном заседании и представитель инспекции.

Между тем, как правильно установил суд первой инстанции, из содержания оспариваемых решений и акта налоговой инспекции следует, что они содержат только ссылки на статьи Налогового кодекса Российской Федерации, на документы, представленные Администрацией Муниципального образования Заиграевский район – муниципальный контракт, справки, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ.

Апелляционный суд поддерживает позицию суда первой инстанции о том, что данные документы сами по себе не подтверждают факт ведения строительно-монтажных работ на объекте «Строительство детского сада на 100 мест в п.Заиграево Заиграевского района» ОАО «Промгражданстрой» и образование им обособленного подразделения на данном объекте.

Заявителем в материалы дела представлены договоры, заключенные с субподрядными организациями, которыми проводились строительно-монтажные, проектные работы на названном объекте, что не противоречит условиям муниципального контракта. Пунктом 1.2 Контракта предусмотрено, что Подрядчик (Общество) обязуется выполнить все работы самостоятельно и (или) за счет привлекаемых сил.

При этом из материалов дела следует, что ведение работ на указанном объекте, в том числе субподрядчиками, налоговой инспекцией не оспаривается.

В подтверждение данного факта Обществом представлены:

- договор строительного субподряда от 23 августа 2010 года № 4, заключенный между ОАО «Промгражданстрой» (Генеральный подрядчик) и ООО «СМП-10» (Субподрядчик»), в соответствии с п.1.1 которого предметом настоящего договора является выполнение Субподрядчиком комплекса работ по разработке котлована на объекте «Детский сад в с.Заиграево». Согласно п.1.2 договора Генподрядчик обязуется создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат в установленном порядке и уплатить обусловленную настоящим договором цену; счет-фактура от 29.09.2010 № 00000497 на сумму 664 000 руб., в том числе НДС, акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010 г., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 27.09.2010 № 1, подписанные Обществом и ООО «СМП-10»; платежное поручение от 26.04.2010 № 187 (л.д.3-8 т.2).

- договор на создание проектной продукции от 21.09.2010 № 35, заключенный между ОАО «Промгражданстрой» (Заказчик) и ООО «Архитектурная мастерская «Проект Байкал» (Исполнитель), в соответствии с которым Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя разработку дополнений и изменений в архитектурно-строительных решениях по объекту «Строительство детского сада на 100 мест в п.Заиграево Заиграевского района РБ»,

счет-фактура от 04.10.2010 № 53,

акт выполненных работ от 04.10.2010 № 53,

платежные поручения от 06.10.2010 № 1056, от 23.09.2010 № 969 (л.д.16-20 т.2),

договор на создание проектной продукции от 23.12.2010 № 19, заключенный между ОАО «Промгражданстрой» (Заказчик) и ООО «Проектная мастерская «Байкалпроект» (Исполнитель), в соответствии с которым Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя разработку по объекту «Строительство детского сада на 100 мест в п.Заиграево Заиграевского района РБ. Дополнительные работы»,

счет-фактура от 11.01.2011 № 1,

акт выполненных работ от 11.01.2011   № 1,

платежные поручения от 27.12.2010 № 1463, от 19.07.2011 № 629, от 06.09.10?? № 750 (л.д.9-15 т.2),

- договоры на оказание транспортных услуг, договоры на оказание услуг машинами и механизмами, заключенные Обществом с Муниципальным бюджетным учреждением «Управление коммунального и дорожного хозяйства» от 14.02.2011, от 01.04.2011, от 01.06.2010,

счета-фактуры, акты об оказании услуг, платежные документы (л.д.21-39 т.2),

- договор аренды башенного крана от 14.05.2010, заключенный между ООО «Сибстрой-1» (Арендодатель) и ОАО «Промгражданстрой» (Арендатор), согласно п.п.1.1, 1.2. которого Арендодатель предоставляет, а Арендатор принимает за плату и во временное владение и пользование грузоподъемный механизм Кран башенный марки QTZ-40 (4708) с предоставлением услуг по управлению краном,

акт приема-передачи к договору,

счета-фактуры, акты выполненных услуг, платежные поручения (л.д.40-54 т.2), - договор от 1 октября 2010 г. № 23, заключенный между ОАО «Промгражданстрой» (Заказчик) и ООО «Управление механизации строительства № 2» (Подрядчик), в соответствии с которым Подрядчик оказывает услуги по управлению и технической эксплуатации крана РДК- 25 на объекте «Детский сад пос.Заиграево»,

счета-фактуры, акты выполненных услуг, платежные поручения (л.д.55-76 т.2),

- договоры возмездного оказания услуг, заключенные Обществом с индивидуальным предпринимателем Гырыловым Борисом Дмитриевичем (Исполнителем) от 12, 14 января, 28 февраля 2011 года, согласно которым Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги на объекте «Детский сад в п.Заиграево Заиграевского района» по выполнению строительных работ,

счета-фактуры, акты о приемке работ, выполненных работ, платежные поручения (л.д.77-93 т.2),

и иные договоры, счета-фактуры, акты выполненных работ, платежные поручения, подтверждающие выполнение строительно-монтажных работ на объекте «Детский сад на 100 мест в п.Заиграево Заиграевского района» субподрядными организациями (т.2, т.3).

В соответствии с п.1 ст.706 Гражданского кодекса Российской Федерации если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Пунктом 3 статьи 706 ГК РФ предусмотрено, что генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Согласно п.4 ст.753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

При таких установленных обстоятельствах судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что подписание актов о приемке выполненных работ, справок о стоимости выполненных работ и затрат ОАО «Промгражданстрой», как Подрядчиком, не свидетельствует о том, что данные работы осуществлялись только работниками ОАО «Промгражданстрой», поэтому довод налоговой инспекции, что названные документы и их подписание Обществом от имени Подрядчика являются доказательством образования обособленного подразделения в п.Заиграево судом первой инстанции отклонен правомерно.

Как правильно указано судом,