Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2012 по делу n А10-233/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

передать обществу "Байкалэнерго" объект концессии. Уплата штрафной неустойки не является договорным обязательством муниципального образования «Город Гусиноозерск» по концессионному соглашению, так как это определено в разделе одиннадцатом «Ответственность сторон за неисполнение обязательства» и в Федеральном законе «О концессионных соглашениях». Является неправомерным  вывод, что общество "Байкалэнерго" не направляло муниципальному образованию «Город Гусиноозерск» требования о передаче объекта концессионного соглашения, поскольку были направлены: письмо № 2-264 от 16.07.2009 о передаче объектов концессии (получено 28.07.2009  секретарем администрации МО «Город Гусиноозерск» Вендуновой), ответчик не представил доказательств о получении секретарем администрации МО «Город Гусиноозерск» Вендуновой иного содержания; письмо № 2-240 от 23.07.2009 о направлении документов для организации передачи объектов концессионного соглашения (входящий администрации МО «Город Гусиноозерск» №1057 от 23.07.2009); письмо № 2-204 от 23.03.2010 о передаче объекта концессионного соглашения (входящий администрации МО «Город Гусиноозерск» от 26.03.2010). До вступления в законную силу решения о признании недействительным решения об избрании Иванова С.В. генеральным директором, оформленное протоколом общего собрания №5 учредителей ООО «Байкалэнергосбыт» от 24 апреля 2008 года, Иванов С.В. обладал правом исполнять функции директора общества "Байкалэнерго", поскольку иное лицо, которое действовало бы от имени истца в отношениях с третьими лицами, у общества отсутствовало. В связи с этим спорная сделка подписана от имени общества "Байкалэнерго" уполномоченным лицом. Кроме того, суд не дал оценку доводам общества "Байкалэнерго" и представленным в дело доказательствам -платежным поручениям №417 от 03.10.2011, №418 от 04.10.2011, №423 от 07.10.2011, №424 от 07.10.2011, свидетельствующим об исполнении обществом "Байкалэнерго" своих обязательств по концессионному соглашению. Кроме того, судебным решением сделаны выводы о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, а именно генерального директора Иванова Сергея Викторовича, участников общего собрания участников ООО «Байкалэнерго» № 5 от 24.04.2008 в части избрания Иванова С.В. генеральным директором ООО «Байкалэнерго», что является безусловным основанием для отмены судебного решения.

В судебном заседании, проводимом посредством системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Бурятия, представитель ООО «Байкалэнерго» доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель администрации МО «город Гусиноозерск» и МБУ «Многофункциональный городской центр по предоставлению муниципальных услуг» возразил против  доводов апелляционной жалобы; возражения относительно доводов апелляционной жалобы, изложенные в ранее представленном отзыве на апелляционную жалобу, поддержал.

Представитель ОАО «МРСК Сибири» также возразил против  доводов апелляционной жалобы; возражения относительно доводов апелляционной жалобы, изложенные в ранее представленном отзыве на апелляционную жалобу, поддержал.

Представителем администрации МО «город Гусиноозерск» представлены письменные пояснения в порядке ст. 81 АПК РФ, а также заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела документов, касающихся проведения торгов на право заключения договора аренды электросетевого хозяйства города Гусиноозерска.

ОАО «МРСК Сибири» представлены документы во исполнение определения суда от 14.06.2012.

Представленные истцом  и третьим лицом документы приобщены к материалам дела в порядке ч.2 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела  и установлено судом первой инстанции, муниципальным образованием городское поселение «Город Гусиноозерск» размещено извещение о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения.

29 сентября 2008 года от ООО «Байкалэнерго» поступила конкурсная заявка № 37.

Конкурсной комиссией составлены протоколы:

- вскрытия конвертов с конкурсными предложениями на участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 7 от 30.10.2008;

-рассмотрения и оценки конкурсных предложений, представленных участникам конкурса на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 8 от 30.10.2008;

-о результатах проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 9 от 07.11.2008.

12 ноября 2008 года между муниципальным образованием «Город Гусиноозерск», именуемым в дальнейшем концедент и ООО «Байкалэнерго», именуемым в дальнейшем концессионер заключено концессионное соглашение № 2.

В соответствии с условиями указанного соглашения концессионер обязуется за свой счет создать и реконструировать объект соглашения, право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять в границах поселения МО «Город Гусиноозерск» электроснабжение потребителей, передачу, распределение электрической энергии с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 1 соглашения).

Объектом соглашения является недвижимое имущество, поименованное в приложении № 1 к соглашению, которое подлежит реконструкции. Объекты нового строительства приведены в приложении № 1-1 (пункт 2 соглашения).

Концедент обязуется передать концессионеру, а концессионер обязуется принять объект соглашения, а также права владения и пользования указанным объектом не ранее 04.01.2009. Передача концедентом концессионеру объекта соглашения осуществляется по акту приема-передачи, содержащему сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого объекта и подписываемому сторонами (приложение № 4 к соглашению). Обязанность концедента по передаче объекта соглашения считается исполненной после принятия объекта концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи. Уклонение одной из сторон от подписания указанного документа признается нарушением этой стороной обязанности, установленной абзацем первым настоящего пункта. Концедент передает концессионеру по перечню согласно приложению № 3 к соглашению документы, относящиеся к передаваемому объекту соглашения необходимые для исполнения настоящего соглашения, одновременно с передачей соответствующего объекта (пункт 4 соглашения). Обязанность концедента по передаче концессионеру прав владения и пользования объекта соглашения считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав концессионера. Обязанность концедента по передаче концессионеру прав владения, пользования иным имуществом,   считается  исполненной   со  дня  принятия  этого   имущества  концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи (пункт 5 соглашения). Концедент обязан предоставить концессионеру во временное владение и пользование имущество, которое предназначено для использования по общему назначению с объектом соглашения для осуществления концессионером деятельности, указанной в настоящем соглашении.

Состав иного имущества и его описание, в том числе технико-экономические показатели, приведены в приложении № 2 к соглашению. Концедент гарантирует, что он является собственником иного имущества, прав владения и пользования которым передаются концессионеру в соответствии с настоящим соглашением. Иное имущество принадлежит концеденту на праве собственности на основании решения 33-1 сессии депутатов Селенгинского района № 210 от 30.12.2005.

Срок владения и пользования концессионером иным имуществом, а также срок ограничения прав собственности концедента на иное имущество составляет 20 лет (пункт 6 соглашения).

Концедент обязан уплатить концессионеру неустойку в размере 1 000 000 рублей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств, установленных пунктами 4 и 6 соглашения, в том числе в случае нарушения сроков исполнения указанных обязательств (пункт 81 соглашения).

Перечень недвижимого имущества – объекты концессионного соглашения, подлежащего реконструкции согласован и подписан сторонами в приложении № 1 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008. Перечень движимого (иного) имущества – объекта концессионного соглашения согласован и подписан сторонами в приложении № 2 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в дело доказательства, выполняя  указания суда кассационной инстанции, пришел к выводу о том, что оспариваемое концессионное   соглашение   подписано   неуполномоченным   лицом,   что   в    силу   статьи    168 Гражданского кодекса Российской Федерации является ничтожной сделкой, в связи с чем исковые требования администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск», муниципального бюджетного учреждения «Многофункциональный центр по предоставлению муниципальных услуг» подлежат удовлетворению. Поскольку ООО «Байкалэнерго» не представлено доказательств соблюдения претензионного порядка урегулирования, то исковые требования ООО «Байкалэнерго» о взыскании 1 000 000 руб. – неустойки за просрочку исполнения обязательства по передаче истцу объекта концессионного соглашения от 12.11.2008 с муниципального образования «Город Гусиноозерск» и об обязании ответчика передать истцу на условиях, предусмотренных концессионным соглашением № 2 в отношении объектов по передаче и распределению электрической энергии от 12.11.2008 имущество, указанное в приложениях № 1, 2 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008 оставлены судом первой инстанции без рассмотрения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 166 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено любым заинтересованным лицом.

Статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В силу статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Пунктом 3 названной нормы права предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Согласно подпункту второму пункта 3 статьи 91 Гражданского кодекса Российской Федерации, подпункту четвертому пункта 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Указывая, на ничтожность концессионного соглашения №2 от 12.11.2008, администрация МО «Город Гусиноозерск» ссылается на подписание оспариваемого соглашения неуполномоченным лицом – Ивановым С.В., полагая, что на момент подписания полномочий единоличного исполнительного органа общества – директора у него не было, так как он был избран нелегитимным составом участников общества.

Пунктом  9.2.5 устава ООО «Байкалэнерго» избрание генерального директора общества отнесено к  компетенции общего собрания участников общества.

Вместе с тем на момент подписания Ивановым С.В. концессионного соглашения N 2 от 12.11.2008, последний являлся генеральным директором, избранным на указанную должность решением общего собрания N 5 учредителей ООО "Байкалэнергосбыт" (в настоящее время ООО "Байкалэнерго") от 24.04.2008.

Данные об Иванове С.В. как о директоре содержались в ЕГРЮЛ на момент подписания соглашения.

Предметом исковых требований по делу N А10-4111/2008, вступившим в законную силу 29.03.2009, являлось признание недействительным договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Байкалэнергосбыт" от 20.04.2008. При этом решение общего собрания N 5 от 24.04.2008 не оценивалось и не признавалось не имеющим юридической силы.

Следовательно, данное решение не может быть положено в основу при рассмотрении настоящего спора.

Предметом исковых требований по делу N А10-4707/2009 Арбитражного суда Республики Бурятия являлось признание недействительным соглашения от 04.03.2009 о расторжении концессионного соглашения N 2 от 12.11.2008. Исковые требования ООО "Байкалэнерго" удовлетворены. При рассмотрении дела концессионное соглашение N 2 от 12.11.2008 не было признано незаключенным и недействительным. Факт отсутствия полномочий у генерального директора ООО "Байкалэнерго" Иванова С.В. на момент заключения концессионного соглашения N 2 от 12.11.2008 не устанавливался. Решение общего собрания N 5 учредителей ООО "Байкалэнергосбыт" от 24.04.2008 не оценивалось и не признавалось не имеющим юридической силы.

В рамках дела N А10-4707/2009 исследовалось соглашение от 04.03.2009 о расторжении концессионного соглашения N 2 от 12.11.2008 и полномочия Бизьяева Ц.В. на его подписание, с учетом решения по делу N А10-5449/2009. Судебными актами по делам N А10-4707/2009 и N А10-5449/2009 обстоятельств имеющих преюдициальное значение для настоящего дела, в части полномочий Иванова С.В. на подписание концессионного соглашения N 2 от 12.11.2008, не устанавливалось.

Таким образом, на момент заключения концессионного соглашения №2 решение  общего собрания N 5 учредителей ООО "Байкалэнергосбыт" (в настоящее время ООО "Байкалэнерго") от 24.04.2008 недействительным признано не было.

Полномочия лица, исполняющего