Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2012 по делу n А19-750/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

18 июля 2012 года                                                                Дело № А19-750/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 июля 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Куклина О.А., Паньковой Н.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрел с использованием системы видеоконференц-связи в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  «Иркутская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 27 апреля 2012 года по делу № А19-750/2012 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Иркутская Энергосбытовая компания» (место нахождения: 664033, г. Иркутск, ул. Лермонтова, 257, ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404) к Областному государственному унитарному энергетическому предприятию «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» (место нахождения: 664075, г. Иркутск, ул. Ширямова, 54, ОГРН 1023801542412, ИНН 3800000252) о взыскании 47 453 277 руб. 62 коп.,

(суд первой инстанции: Грибещенко Г.Н.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от истца: представители Кузьмина М.А., доверенность от 31.01.2012 года; Ануфриева В.А., доверенность от 08.08.2011 года № 364

и установил:

Общество с ограниченной ответственностью  «Иркутская Энергосбытовая компания» (место нахождения: 664033, г. Иркутск, ул. Лермонтова, 257, ОГРН 1073808009659, ИНН 3808166404) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском, неоднократно уточненным, к Областному государственному унитарному энергетическому предприятию «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» (место нахождения: 664075, г. Иркутск, ул. Ширямова, 54, ОГРН 1023801542412, ИНН 3800000252)  о взыскании 47 453 277 руб. 62 коп., составляющих задолженность за отпущенную ответчику в ноябре 2011 г. электрическую энергию -  47 442 734 руб. 79 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами – 10 542 руб. 83 коп.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 27 апреля 2012 года  в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы оспаривает вывод суда о том, что ответчиком переданы данные о величине потерь, в связи с чем у истца отсутствует право на самостоятельный расчет величины потерь, поскольку ответчиком предоставлены недостоверные сведения; считает, что вывод суда относительно соответствия актов требованиям договора не обоснован документально, поскольку  приложения № 4,5,6,7 к договору, которыми согласована форма актов отсутствуют в материалах делах; указывает, что суд не определил все обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, что лишило его возможности представить дополнительные доказательства в обоснование своего требования.

Кроме того считает, что суд необоснованно не привлек к участию в деле в качестве третьего лица, сетевую организацию ОАО «Иркутская электросетевая компания».

Истцом в обоснование своих доводов в судебном заседании суда апелляционной инстанции заявлено ходатайство о приобщении дополнительных доказательств по делу, представлены копии следующих документов: реестра ТСО с приложением копий первичных документов о величине потерь по ТСО за ноябрь 2011 года и расчета потерь ОГУЭП «Облкоммунэнерго», отчета АТС за ноябрь 2011 года, копии счетов, счетов-фактур и актов приема-передачи электрической энергии по договорам купли-продажи электроэнергии на розничном рынке, первичных учетных документов по договорам энергоснабжения потребителей, подключенных к электрическим сетям ОГУЭП «Облкоммунэнерго», о величине переданной электроэнергии за ноябрь 2011 года и реестры к ним, реестр по величине потребленной электроэнергии гражданами в ноябре 2011 года, рассчитанной исходя из нормативов потребления и диск к нему, решения по делу № А19-4656/12, копия агентского договора.

Судом апелляционной инстанции заявленное истцом ходатайство рассмотрено и отклонено в связи с тем, что им не представлено доказательств невозможности  представления названных доказательств в суд первой инстанции (ч.2 ст.268 АПК РФ), представленные дополнительные доказательства возвращены истцу.

Ответчиком отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя для участия в судебном заседании не направил, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия суда апелляционной инстанции, проанализировав доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей истца, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

Как установлено судом первой инстанции, ООО «Иркутская Энергосбытовая компания»  обратилось в суд с требованиями о взыскании с ОГУЭП «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» как сетевой организации фактических потерь электрической энергии, образовавшихся в сетях ответчика, посредством которых в спорный период истцом была осуществлена поставка электрической энергии своим абонентам.

Правовым основанием иска были указаны пункты 50 и 51 Правил N 861, согласно которых истец произвел расчет стоимости фактических потерь, определив их стоимость как разницу между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть Сетевой организации, и объемом электрической энергии, потребленной как абонентами ответчика, так и другими сетевыми организациями (т.20 л.д.72).

Гражданско-правовые отношения, связанные с передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, регулируются Законом об электроэнергетике, Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, а также положениями главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации регулирующая договорные отношения в области возмездного оказания услуг.

Как следует из материалов дела, ООО «Иркутская Энергосбытовая компания»   является гарантирующим поставщиком электрической энергии, а ОГУЭП «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго»  обладает статусом сетевой организации, отношения которых регулируются договором энергоснабжения от 01.01.2008 №20005, с учетом протокола разногласий от 14.02.2008, согласительного протокола от 25.03.2008, дополнительных соглашений от 03.10.2008 №1-20005/2008, от 27.04.2011 №2-20005/2011.

Предметом договора является определение порядка взаимоотношений сторон по вопросам отпуска, потребления и оплаты электрической энергии, потребленной Потребителями для компенсации потерь в его электрических сетях при оказании потребителем услуг по передаче электрической энергии.

В договоре стороны согласовали порядок учета потребляемой электрической энергии приборами коммерческого учета (п.п.3.1, 3.5, 3.9 договора).

В соответствии с абзацем 7 части 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии устанавливаются Правительством Российской Федерации и включают в себя порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь.

Главой IX Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики установлена методика определения потерь электрической энергии, возникающих в сетях сетевой организации, а также в сетях собственника или иного владельца электросетевого хозяйства.

Критерии методики определения фактических потерь электрической энергии, предусмотрены пунктами 120, 121 Правил N 530.

В силу пункта 120 названных Правил потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в тарифах на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам, определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего Правил.

Таким образом, способ компенсации фактических потерь электрической энергии законодателем определен путем необходимости заключения между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) договора купли-продажи электрической энергии в целях возмещения при передаче электрической энергии ее конечным потребителям образовавшихся в сетях фактических потерь указанного ресурса.

Согласно абзацу 1 пункта 121 указанных Правил, сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Исходя из анализа указанной нормы материального права следует, что определение объема потерь электрической энергии является исключительной обязанностью сетевой организации, которая после оказания услуг по передаче электрической энергии за отчетный период должна представить гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) сведения о величине потерь электрической энергии рассчитанные на основе данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями, точки присоединения которых должны быть зафиксированы в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии.

С учетом того, что абзац 1 пункта 121 Правил N 530 содержит величину (объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации), которая используется при определении размера фактических потерь электрической энергии, порядок расчета которых предусмотрен пунктом 50 Правил N 861, поэтому применение формулы расчета размера фактических потерь электрической энергии, которая установлена пунктом 50 Правил N 861 возможно в случае неисполнения сетевой организацией своей обязанности по предоставлению гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) сведений о величине потерь электрической энергии, образовавшихся в отчетный период времени.

Последствия неисполнения сетевой организации вышеизложенной обязанности содержатся в абзаце 2 пункта 121 Правил N 530, согласно которого гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Следовательно, право на самостоятельное определение размера фактических потерь возникает у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) только после непредставления сетевой организацией ему сведений о величине потерь электрической энергии, образовавшихся в отчетный период времени. При этом реализация данного права гарантирующего поставщика возможна только на основе положений абзаца 2 пункта 121 Правил N 530.

Между тем материалами дела подтверждено и установлено судом первой инстанции, что ответчик представил истцу сведения о величине потерь электрической энергии, образовавшихся в спорный период времени - ноябрь 2011 года. О данном обстоятельстве свидетельствует письмо заместителя генерального директора ОГУЭП «Облкоммунэнерго» по транспорту электроэнергии и технологическим присоединениям Харитонова А.Ю. от 07.12.2011 г. исх.№ИК/22-2134 о направлении истцу следующих документов, подтверждающие объем потерь электрической энергии в ноябре 2011 г. в количестве 79 416 955 кВтч.:

- акт расхода электроэнергии за ноябрь 2011 г (Приложение № 4);

- акт отпуска электроэнергии, поступившей в электрическую сеть потребителя за ноябрь 2011 г. (Приложение № 5);

- акт отпуска электроэнергии, отпущенной потребителям, присоединенным к электроустановкам (электрическим сетям) потребителя за ноябрь 2011 г. (Приложение № б);

- акт отпуска электроэнергии, переданной в смежные Сетевые организации, присоединенные к электроустановкам потребителя за ноябрь 2011 г. (Приложение № 7);

- акт приема-передачи полезного отпуска по ОГУЭП «Облкоммунэнерго за ноябрь 2011 г.;

- акт приема-передачи электрической энергии, переданной потребителям ООО «ИЭСБК», присоединенным к электрическим сетям ОГУЭП «Облкоммунэнерго» за ноябрь 2011 г. на 53 листах в 2 экземплярах.

Факт получения поименованных выше документов подтверждается входящим штампом ООО «Иркутскэнергосбыт» вх.№ 12165 от 07.12.2011 г. и истцом  в ходе судебного разбирательства не оспорен.

При этом довод истца о несоответствии данных документов формам, которые являются приложениями к заключенному сторонами договору, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку данный довод не приводился в суде первой инстанции и не подлежал оценке.

Кроме того, указывая