Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2012 по делу n А58-4873/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в том числе от 02 апреля 2007 года,  на выполнение работ по  строительству на условиях «под ключ» 50 квартирного жилого дома с нежилыми помещениями в 62 квартале, расположенного по адресу: город Якутск, улица Орджоникидзе», -  кроме  договора подряда № 1/Ж-2006 от 01 ноября 2006 года, в материалах дела отсутствуют.

21 января 2009 года  ООО «КИНГ-95» и  ООО «ВТЭК» подписали соглашение, по которому ООО «ВТЭК» возмещает, понесенные ООО «КИНГ-95» расходы, согласно предъявленных расходов на строительство объекта (жилого дома) инв. №98 401: 9 000027053, расположенного по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, ул. Орджоникидзе, квартал «62», - понесенные в ходе выполнения подрядных работ по вышеуказанному объекту, долей причитающихся ООО «ВТЭК» площадей, а ООО «КИНГ-95» принимает передаваемую площадь, принадлежащую ООО «ВТЭК» согласно предъявленных расходов за выполненные подрядные работы.

Соглашение от 21 января 2009 года по своей правовой природе является  сделкой об отступном, предусмотренной статьей 409 ГК РФ, согласно которой по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Наличие у ООО «ВТЭК» права на долю в размере 3/10 в праве собственности на объект - жилой дом  инв. №98 401: 9 000027053, расположенный по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, ул. Орджоникидзе, квартал «62»,  подтверждается  инвестиционным контрактом б/н от 30 июня 2008 года и другими материалами дела.

По инвестиционному контракту  от 30 июня 2008 года (с протоколом разногласий от 01 июля 2008 года) ИП  Никитина Н.Г. (инвестор), ООО «КИНГ-95» (соинвестор-1) и ООО «ВТЭК» (застройщик) обязались  в рамках реализации Инвестиционного проекта обеспечить финансирование строительства объекта - жилого дома на улице Орджоникидзе, в квартале «62» г. Якутска, с ориентировочной площадью 5216 кв. м, в том числе жилой - 4818,3 кв. м, нежилой - 397,7 кв. м, расположенного на земельном участке площадью 1646 кв. м с кадастровым номером 14:36:105050:0025 в пределах своих долей. Ориентировочная стоимость общего объема инвестиций, направленных на  строительство объекта  составляет 163 700 000 руб. (пункты 1, 2.1, 2.2.,2.3 контракта).

Инвестиционный проект стороны определили как совокупность организационно-технических мероприятий по строительству Объекта, инженерных сооружений, коммуникаций и отделки, проведению пуско-наладочных работ, вводу объекта в эксплуатацию, оформлению имущественных прав и последующее использование объекта (пункт 1).

Контрактом предусмотрено обременение в виде взаимных обязательств сторон по передаче в государственную собственность Республики Саха (Якутия) площади в размере 100 кв. м полезной площади объекта согласно пункту 1.1 договора аренды земли N 42 от 18.12.2007, заключенному между застройщиком и  Минимущества РС(Я) (пункт 2.6 контракта).  Контрактом установлено право общей долевой собственности на свайное поле – незавершенный строительством объект инвентарный номер 98 401:9 000027053, расположенный по адресу: г.Якутск, ул.Орджоникидзе, квартал «62», зарегистрированный в ЕГРП  02 мая 2007 года в собственности ООО «ВТЭК» (запись регистрации № 14-14-01/019/2007-644 (пункт 1.5. контракта).

Результатом инвестиционной деятельности сторон, осуществляемой в рамках контракта, является: строительство и ввод в эксплуатацию объекта, а также регистрация права собственности сторон на объект.

ООО «ВТЭК»  обязалось  передать ИП  Никитиной Н.Г.   и ООО «КИНГ-95»     после ввода объекта в эксплуатацию 70 % площади объекта, оставшейся после передачи в государственную собственность Республики Саха (Якутия) полезной площади объекта в размере 100 кв.м.   в долях следующим образом: ООО «ВТЭК» передает ИП  Никитиной Н.Г.  после ввода объекта в эксплуатацию часть объекта, общей площадью не менее 30%, а также 70% от общей площади первого этажа объекта; ООО «ВТЭК»  передает ООО «КИНГ-95»   после ввода объекта в эксплуатацию часть объекта, общей площадью не менее 40 %, а также 30 % от общей площади первого этажа объекта; ООО «ВТЭК»  оставляет в своей собственности после ввода объекта в эксплуатацию часть объекта, общей площадью не менее 30 %. Места общего пользования (коридоры, лестничные клетки, шахты лифтов, служебные и подсобные помещения) распределяются пропорционально долям (пункты 3.3, 3.4 контракта).

Права и обязанности сторон, а также все разногласия по спорному договору сторонами согласованы. Контракт вступил в действие с момента подписания и прекращается его исполнением (пункт 6.1).

По акту приема-передачи от 30 июня 2008 года ООО «ВТЭК» передало доли в праве общей долевой собственности на свайное поле - незавершенный строительством объект:  в размере 40% - ООО «КИНГ-95», в размере 30% - ИП  Никитиной Н.Г.   Право общей долевой собственности на незавершенный строительством объект (свайное поле): ООО «КИНГ-95» - 2/5 доли в праве, Никитина Н.Г. - 3/10 доли, ООО «ВТЭК» - 3/10 доли, - зарегистрировано в ЕГРП  25.07.2008 (запись регистрации N 14-14-01/031/2008-771).

Указанные обстоятельства установлены вступившими в силу судебными актами по делу № А58-5509/2010 (решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 02 сентября 2011 года и постановлением     Четвертого арбитражного апелляционного суда от 07 декабря 2011 года), которыми  также  инвестиционный контракт  от 30 июня 2008 года признан действующим и квалифицирован как  договор долевого участия в инвестировании, регулирующим отношения   субъектов инвестиционной деятельности по строительству объекта.

С учетом установленных  обстоятельств, апелляционный суд приходит к выводу, что соглашение  от 21 января 2009 года является соглашением об отступном  между ООО «ВТЭК» и ООО «КИНГ-95» по обязательствам ООО «ВТЭК» об оплате выполненных ООО «КИНГ-95»  по договору строительного подряда № 1/Ж-2006 от 01 ноября 2006 года работ. Отступным по соглашению   является  доля ООО «ВТЭК» в праве общей долевой собственности на объект, инвестирование в строительство которого осуществляется сторонами на основании инвестиционного контракта б/н от 30 июня 2008 года.

Определением   от 01 сентября 2009 года   Арбитражным судом Республики Саха (Якутия) по делу № А58-6925/2009 принято к производству заявление  ООО «ВТЭК» от 24 августа 2009 года о признании несостоятельным (банкротом).  Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 02 февраля 2010 года по делу №А58-6925/2009 ООО «ВТЭК» признано несостоятельным (банкротом),  конкурсным управляющим назначен Мясников Владимир Геннадьевич.

Апелляционный суд соглашается с  тем, что в связи с принятием  судом решения о признании ООО «ВТЭК» несостоятельным (банкротом),   принятие  объекта в эксплуатацию согласно условиям инвестиционного контракта от 30 июня 2008 года  невозможно, а поскольку размер доли, передаваемой  ООО «ВТЭК» истцу по соглашению от 21.01.2009г.. не указан,  доли истца в незавершенном строительством объекте  полежат определению арбитражным судом.

В соответствии со статьей 244 ГК РФ  имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности (пункт 1). Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество (пункт 3).

В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Закона РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг.

Пунктом 2 статьи 245 ГК РФ предусмотрено, что  соглашением всех участников долевой собственности может быть установлен порядок определения и изменения их долей в зависимости от вклада каждого из них в образование и приращение общего имущества.

В силу статьи 251 ГК РФ доля в праве общей собственности переходит к приобретателю по договору с момента заключения договора, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Момент перехода доли в праве общей собственности по договору, подлежащему государственной регистрации, определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 223 настоящего Кодекса.

Участвующими в деле лицами решение суда первой инстанции в части  определения доли ООО «КИНГ-95»  в размере 4/10  в праве общей долевой собственности  на незавершенный строительством объект на основании инвестиционного контракта  от 30 июня 2008 года  не оспаривается,  апелляционная жалоба доводов   о не согласии с  решением суда в указанной части не содержит.

Доводы апелляционной жалобы о ничтожности соглашения от 21 января 2009 года в связи с  несоответствием его требованиям пункта 1 статьи 246, статьям 384,  391 ГК РФ, нормам Федерального закона № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»  апелляционный суд находит несостоятельными.

В соответствии с пунктом 1 статья 246 ГК РФ распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников.

Пунктом 5.1 инвестиционного контракта   установлено, что уступка прав по настоящему контракту (отчуждение доли) третьим лицам производится исключительно с согласия иных сторон, при этом стороны  настоящего контракта имеют преимущественное право на приобретение доли, с соблюдением  условий, установленных контрактом.

Не соблюдение  при продаже доли в праве общей долевой собственности преимущественного права покупки влечет последствия, предусмотренные пунктом 3 статьи 250 ГК РФ, и   не влечет  ничтожность сделки. Соглашение от 21 января 2009 года ИП Никитиной  Н.Г. не оспорено, возражений относительно отчуждения  ООО «ВТЭК»  своей доли  ООО «КИНГ-95» в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции и апелляционным судом предпринимателем не высказано.

Нормы статей 384 и 391 ГК РФ регулируют отношения по уступке права требования и переводу долга,  и не применяются при заключении сделки об отступном.

Статья 409 ГК не содержит требование о государственной регистрации соглашения о предоставлении в качестве отступного доли в праве собственности на недвижимое имущество. Государственной регистрации подлежит переход права собственности на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного. Указанная правовая позиции изложена в пункте 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации   от 16.02.2001 N 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

Таким образом, соглашение от 21 января 2009 года   не нуждается в отдельной государственной регистрации и в силу статьи 251 ГК РФ доля ООО «ВТЭК» в праве общей долевой собственности перешла  к  ООО «КИНГ-95»  с момента заключения соглашения.

В соглашении отсутствует размер обязательства, которое погашается предоставлением отступного, а также размер отступного. Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  в Информационном письме  от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ» разъяснил, что в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных статьей 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

Строительство объекта по инвестиционному контракту  от 30 июня 2008 года выполнено на 53%, стоимость доли ООО «ВТЭК» с учетом условий договора в праве общей долевой собственности на неоконченный строительством объект составляет 26 047 059 руб. 60 коп. (86 823 532руб. : 10 х 3), что меньше размера долга ООО «ВТЭК»  по договору строительного подряда № 1/Ж-2006 от 01 ноября 2006 года.

Следовательно, суд первой инстанции правомерно определил долю  ООО «КИНГ-95» в размере 3/10  в праве общей долевой собственности  на спорный незавершенный строительством объект  на основании  инвестиционного контракта от 30 июня 2008 года, договора подряда и соглашения от 21 января 2009 года. Ссылка в решении суда первой инстанции  на договор подряда от 02.04.2007г. является ошибочной и не повлияла на правильность принятого судом решения.

В материалах дела отсутствуют доказательства  включения спорной доли в  конкурсную массу должника ООО «ВТЭК», а также выключения  требования ООО «КИНГ-95» о взыскании задолженности за выполненные работы в реестр требований кредиторов.  Кроме того,  спорное соглашение  было заключено сторонами  до принятия арбитражным судом к производству заявления о признании ООО «ВТЭК» несостоятельным (банкротом), в установленном порядке никем не оспорено, и право собственности на долю перешло к истцу в момент заключения соглашения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, судом первой  инстанции допущено не было.

Таким образом, апелляционный суд  не усматривает предусмотренных статьей 270 АПК РФ оснований для отмены  обжалуемого решения.

При подаче апелляционной жалобы ответчику была предоставлена отсрочка уплаты госпошлины. В связи с оставлением апелляционной жалобы без удовлетворения с ответчика на основании статьи 110 АПК РФ подлежит взысканию  в доход федерального бюджета госпошлина в сумме 2000 рублей.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия)   от 26 января 2012 года по делу № А58-4873/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ВТЭК» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2 000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья                                                      Н.В. Клочкова

Судьи                                                                                                Е.М. Бушуева

С.И. Юдин