Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2012 по делу n А19-6609/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ФАС России.

Пунктом 11 указанного приказа на территориальные органы ФАС России возложены функции по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта на территории осуществления деятельности территориальных органов ФАС России:

- для федеральных нужд территориальных подразделений федеральных органов государственной власти, а также уполномоченными ими получателей бюджетных средств;

- для нужд субъектов Российской Федерации;

- для муниципальных нужд.

Согласно пункту 12 Территориальным органам ФАС России в срок до 7 сентября 2007 года предписано издать приказ о ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках, в соответствии с настоящим Приказом.

Требования перечисленных норм права является императивным и их исполнение для Территориальных органов ФАС России является обязательным.

Согласно разъяснениям ФАС России от 07.10.2011  № АК/37 996 территориальный орган ФАС России – Комиссия по контролю в сфере размещения заказов при направлении заказчиком, уполномоченным органом сведений в отношении участника размещения заказа, уклонившегося от заключения государственного или муниципального контракта, осуществляет проверку фактов уклонения от заключения контракта. По результатам проверки Комиссией принимается единое решение, которое в течение трех рабочих дней с даты его вынесения изготавливается и направляется заказчику, подавшему сведения и лицу, в отношении которого такие сведения поданы.

Как установлено судом первой инстанции заказчик обратился в Иркутское УФАС России с письмом о включении сведений в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков от 16.12.2011 № 3113.

К обращению заказчиком приложены необходимые документы и сведения.

В соответствии со статьей 9 Закона № 94-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений названного Федерального закона. В силу пункта 2 части 1 статьи 10 Закона № 94-ФЗ одним из способов размещения заказа без проведения торгов является запрос котировок, под которым понимается такой способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в товарах, работах, услугах для государственных или муниципальных нужд сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок и победителем в проведении запроса котировок признается участник, предложивший наиболее низкую цену контракта (часть 1 статьи 42 Закона № 94-ФЗ).

Порядок проведения запроса котировок определен статьей 45 Закона № 94-ФЗ, в соответствии с которой заказчик, уполномоченный орган обязаны разместить на официальном сайте извещение о проведении запроса котировок и проект контракта, заключаемого по результатам проведения такого запроса, не менее чем за семь рабочих дней до дня истечения срока представления котировочных заявок, а при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг на сумму, не превышающую двухсот пятидесяти тысяч рублей, а также в случае, предусмотренном частью 6 статьи 42 Федерального закона № 94-ФЗ, не менее чем за четыре рабочих дня до дня истечения указанного срока.

Частью 1 и 2 статьи 46 Закона № 94-ФЗ предусмотрено, что любой участник размещения заказа, в том числе участник размещения заказа, которому не направлялся запрос котировок, вправе подать только одну котировочную заявку, внесение изменений в которую не допускается.

Котировочная заявка подается участником размещения заказа заказчику, уполномоченному органу в письменной форме или в форме электронного документа в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок.

В соответствии с частью 4 статьи 47 Закона № 94-ФЗ результаты рассмотрения и оценки котировочных заявок оформляются протоколом, в котором содержатся сведения о заказчике, о существенных условиях контракта, о всех участниках размещения заказа, подавших котировочные заявки, об отклоненных котировочных заявках с обоснованием причин отклонения, предложение о наиболее низкой цене товаров, работ, услуг, сведения о победителе в проведении запроса котировок, об участнике размещения заказа, предложившем в котировочной заявке цену, такую же, как и победитель в проведении запроса котировок, или об участнике размещения заказа, предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после предложенных победителем в проведении запроса котировок условий.

В силу прямого указания закона (часть 6 статьи 47 Закона № 94-ФЗ) победитель в проведении запроса котировок признается уклонившимся от заключения государственного или муниципального контракта в случае непредставления заказчику подписанного контракта в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок.

Согласно части 3 статьи 9 Закона № 94-ФЗ после определения победителя в проведении запроса котировок в срок, предусмотренный для заключения государственного или муниципального контракта, заказчик обязан отказаться от заключения контракта с победителем в проведении запроса котировок при уклонении его от заключения контракта заказчиком.

В соответствии с частью 7.1 статьи 47 Закона № 94-ФЗ государственный или муниципальный контракт может быть заключен не ранее чем через семь дней со дня размещения на официальном сайте протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок и не позднее чем через двадцать дней со дня подписания указанного протокола.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, протоколом заседания котировочной комиссии по рассмотрению и оценке котировочных заявок № 0134300004511000333-1 от 12.12.2011 ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» признано победителем в проведении запроса котировок на поставку энергосберегающих ламп для нужд Муниципального лечебно-профилактического учреждения Центральная районная больница г. Бодайбо.

Протокол рассмотрения и оценки котировочных заявок № 0134300004511000333-1 был подписан и размещен на официальном сайте в сети Интернет 12.12.2011.

В соответствии с извещением № 0134300004511000333 о проведении запроса котировок от 05.12.2011, частью 7.1 статьи 47 Закона № 94-ФЗ, статьей 193 Гражданского кодекса Российской Федерации последним днем для заключения контракта является 11.01.2012 года.

Извещением № 0134300004511000333 о проведении запроса котировок установлен срок поставки товара – до 20.12.2011 года.

Судом первой инстанции установлено, что в письме № 175/b2b от 15.12.2011 года «Касательно отказа от поставки по котировочной заявке № 0134300004511000333 от 05.12.2011», направленном ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» заказчику, содержится просьба принять отказ от поставки энергосберегающих ламп, по причине отказа от доставки логистическим оператором ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» товара в срок (в 2011 году).

В соответствии частью 2 статьи 19 Закона № 94-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного контракта. В силу части 8 названной статьи  в случае поступления сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения контракта и отсутствия документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта, в течение десяти рабочих дней уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет проверку факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта. В случае подтверждения факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет размещение сведений, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, в реестре недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней со дня подтверждения указанного факта.

В связи с отказом общества от заключения контракта, заказчик, руководствуясь частью 4 статьи 19 Закона, предоставил в Иркутской УФАС России все необходимые сведения для включения ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС», уклонившегося (отказавшегося) от заключения контракта, в реестр недобросовестных поставщиков.

Несмотря на наличие документов, свидетельствующих об отказе ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» от заключения контракта, Иркутским УФАС России было принято решение о проведении проверки по факту уклонения ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» от заключения контракта с заказчиком.

Из письменных объяснений ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» исх. № 65/b2b от 29 декабря 2011, следует, что поскольку никакой претензии заказчика на отказ от подписания контракта не поступило, общество, по сложившейся у компании практике, посчитало отказ принятым, и рассчитывало, что заказчик не обратится в контролирующий орган с обращением о включении ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» в реестр недобросовестных поставщиков.

Комиссия Иркутского УФАС России пришла к выводу об уклонении ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» от заключения контракта с заказчиком, проявлении ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» недобросовестного поведения по отношению к заказчику.

Размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд в соответствии со статьей 5 Закона № 94-фз имеет своей целью определение поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними соответствующих государственных контрактов.

Как правильно указал суд первой инстанции, проявив бездействие по надлежащему исполнению возложенной на него обязанности, ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» уклонилось от заключения контракта, что является основанием для размещения информации об обществе в реестре недобросовестных поставщиков.

Подавая заявку на участие в запросе котировок, участник размещения заказа должен осознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий, в случае признания его победителем и уклонения от заключения контракта в дальнейшем.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы общества о том, что лицом, уклонившимся от заключения контракта, может быть признано только лицо, не представившее заказчику подписанный контракт в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок, и том, что письмом № 175/b2b от 15.12.2011 года «Касательно отказа от поставки по котировочной заявке № № 0134300004511000333 от 05.12.2011» общество вело преддоговорную переписку.

Указанным письмом общество однозначно отказалось от поставки товаров.

Довод заявителя о том, что ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» добросовестно выполнило свою обязанность, направив в адрес заказчика подписанный контракт установленный законом срок, что подтверждается квитанцией о принятии заказа ООО «101 PISMO.RU» № 7183125 от 29.12.2011 года, но был утерян курьером, судом первой инстанции обоснованно отклонен.

Как уже указывалось, победитель признается уклонившимся от заключения контракта, в случае, если в проведении запроса котировок в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок, победитель не представил заказчику подписанный контракт (часть 6 статьи 47 Закона № 94-ФЗ).

В соответствии с указанной нормой такая обязанность признается исполненной в случае непосредственного представления заказчику подписанного контракта в срок, указанный в извещении о проведении запроса котировок.

Отправление подписанного контракта посредством услуг ООО «101 PISMO.RU» не свидетельствует об исполнении указанной обязанности.

Суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции со ссылкой на частью 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ.

Частью 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ установлено, что при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, указанных в частях 11 и 12 настоящей статьи, части 12 статьи 25, части 5 статьи 27, части 3 статьи 29, части 1 статьи 31, части 7 статьи 31.4, части 3 статьи 31.5, части 12 статьи 35, части 6 статьи 36, части 13 статьи 37, части 3 статьи 38, части 1 статьи 40, части 14 статьи 41, части 22 статьи 41.8, части 11 статьи 41.9, части 15 статьи 41.11, частях 10 и 14 статьи 41.12, части 6 статьи 42, частях 6 и 8 статьи 46, части 8 статьи 47, части 10 статьи 53 и частях 5 и 6 статьи 54 настоящего Федерального закона, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 – 6.7 и 8.1 настоящей статьи, частью 26.1 статьи 65 настоящего Федерального закона.

Как правильно указал суд первой инстанции, учитывая, что направленный обществом в адрес заказчика контракт не представлен, из имеющихся документов не представляется возможным установить на каких условиях поставщиком был составлен проект контракта, а исключения, перечисленные в частях 6 – 6.6 и 8.1 статьи 9, частью 26.1 статьи 65 Закона о размещении заказа, в рассматриваемом деле отсутствуют, суд пришел к выводу о том, что ООО «Национальная Дистрибьюторская компания «ТОПСЕРВИС» не представлены надлежащие доказательства исполнения обязанности подписания проекта контракта в установленный законом срок. При этом суд правомерно указал, что на дату направления подписанного контракту (29.12.2011), на которую ссылается заявитель, установленные извещение о проведении запроса котировок срок поставки товара (20.12.2011 года) был нарушен, то есть с учетом письма № 175/b2b от 15.12.2011 года «Касательно отказа от поставки по котировочной заявке № 0134300004511000333 от 05.12.2011» условие о поставке было изменено.

В силу указанного оспариваемое решение соответствует Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд», Положению о ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.2007 № 292 и Приказу Федеральной антимонопольной службы от 27.08.2007