Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2013 по делу n А19-8864/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]://4aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                  Дело № А19-8864/2010                                 «06» февраля  2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 06 февраля  2013 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.Н. Скажутиной, А.В. Макарцева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хайбрахмановой Е.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Иркутской области апелляционную жалобу истца ООО «Иркутскстальконструкция» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 11 октября 2012 года по делу №А19-14432/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью «Иркутскстальконструкция» к закрытому акционерному обществу «БизнесСтрой» о взыскании 5 666 294 рублей 83 копеек,

по встречному иску ЗАО «БизнесСтрой» к ООО «Иркутскстальконструкция» о взыскании 7 946 993 рублей 74 копеек (суд первой инстанции: судья Швидко С.Н.),

при участии в судебном заседании:

от истца ООО «Иркутскстальконструкция» (ОГРН 1053808052649, ИНН 3808121594; г. Иркутск, ул. Дзержинского, 36, 309): Воронин Ю.А. - представитель (доверенность от 23.01.2013), Уфимцев Д.В. - представитель (доверенность от 25.01.2013);

от ответчика ЗАО «БизнесСтрой» (ОГРН 1033801429727, ИНН 3810027599; 672038, Чита Город, Красной Звезды Улица, 64, строение 1): не явился, извещен;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Иркутскстальконструкция» (далее – истец, ООО «Иркутскстальконструкция») обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковыми требованиями, уменьшенными  в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к закрытому акционерному обществу «БизнесСтрой» (далее – ответчик, ООО «БизнесСтрой»)  о взыскании задолженность по договору генерального подряда на выполнение строительно-монтажных работ  № 2/07-07 от 20 июля 2007 года в размере 813 078 руб. 36 коп. - разницы между фактической стоимостью выполненных работ на сумму 32 623 025,36руб., в том числе:

- 13 127 331 руб. 83 коп.  по дополнительному соглашению № 4 от 18.10.2007г.;

- 17 179 728 руб. по дополнительному соглашению № 7 от 15.05.2008г.;

-  59 657 руб. 07 коп. по дополнительному соглашению № 10 от 19.09.2008г.;

- 1 563 792 руб. 51 коп. по дополнительному соглашению № 11 от 20.10.2008г.

- 692 515 руб. – расходы на вязку арматуры, -  и  произведенной оплатой в размере 31 809 947,90руб.

ООО «БизнесСтрой» обратилось  с встречными исковыми требованиями, уменьшенными  в порядке статьи 49  АПК РФ, к ООО «Иркутскстальконструкция» о взыскании 7 288 467 руб. 95 коп., в том числе:

- 7 261 268 руб. 13 коп. убытков в виде излишне уплаченных денежных средств по дополнительным соглашениям № 4 от 18.10.2007г. и № 7 от 15.05.2008г. к договору генерального подряда № 2/07-7 от 20.07.2007г;

- 27 199 руб. 82 коп. – неустойки за нарушение сроков  выполнения работ.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 11 октября 2012 года в удовлетворении  первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен частично,  с ООО «Иркутскстальконструкция» в пользу ЗАО «БизнесСтрой» взыскано  1 090 955 руб. 43 коп. – неосновательного обогащения, 15 672 руб. 80 коп. – неустойки, 12 160 руб. – расходов по оплате экспертизы, 9 035 руб. 23 коп. – расходов по уплате государственной пошлины, всего – 1 127 823 руб. 46 коп., в удовлетворении встречного иска в остальной части отказано. Кроме того, из федерального бюджета возвращена госпошлина:  ООО «Иркутскстальконструкция» -  в размере 32 119 руб. 90 коп., ЗАО «БизнесСтрой» - 2 979 руб. 58 коп.

Суд пришел к выводу о заключенности договора генподряда от 20.07.2007 г. № 2/07-07 и дополнительных соглашений к нему. Выполнении истцом по дополнительному соглашению № 4 от 18.10.2007 г. работ на сумму 12 162 375 руб. и  их оплате в размере 16 296 046 руб. 30 коп.,;  выполнении истцом по дополнительному соглашению № 7 от 15.05.2008 г.  работ с учетом их  качества на сумму 15 426 751 руб. 12 коп.  и их оплате в  размере 14 700 000 руб.. Наличию у ЗАО «БизнесСтрой»  задолженности в размере  59 657 руб. 07 коп.  по оплате за работы, выполненные истцом  по дополнительному соглашению № 10 от 19.09.2008 г.,  и в размере  1 563 792 руб. 51 коп. - выполненные истцом по дополнительному соглашению № 11 от 20.10.2008 г.. Обоснованности включения стоимость расходов по вязке арматуры в размере 692 515 руб. в стоимость работ, выполненных ООО «Иркутскстальконструкция» по контракт и отсутствию  оснований для удовлетворения первоначального иска в связи с излишним перечислением  ответчиком денежных средства в размере 1 090 955 руб. 43 коп.

Удовлетворяя встречный иск, суд исходил из  доказанности   излишнего перечисления   ЗАО «БизнесСтрой»  подрядчику  денежных средства в размере 1 090 955 руб. 43 коп.; обоснованности требований о  взыскании договорной неустойки в размере 15 672 руб. 80 коп.  по дополнительному соглашению № 7 от 15.05.2008 г.  за нарушение срока выполнения работ  до  15.09.2008 стоимостью 7 470 686,22 руб.  и  8 202 128,99руб.;  отсутствия  оснований для взыскания неустойки по дополнительному соглашению № 4. 

Суд руководствовался статьями 15, 60, 328, 330, 401, 405, 432, 702, 711, 720, 753, 1102, 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

ООО «Иркутскстальконструкция», не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, ставит вопрос о его отмене в связи с несоответствием выводов суда, фактическим обстоятельствам дела, просит принять новый судебный акт.

По мнению истца,  договор генподряда от 20.07.2007 г. № 2/07-07 и дополнительные соглашения к нему  № 4 от 18.10.2007 г. и  № 7 от 15.05.2008 г. являются незаключенными. Истец указывает, что  к моменту подписания дополнительных соглашений и окончания работ  заказчик и подрядчик не имели разрешение на строительство объекта и заключение органа госэкпертизы на проектную документацию;

Считает, что условия пункта 6.1 дополнительного соглашения   № 4 не позволяют с достоверностью установить сроки начала и  окончания  выполнения работ, так как срок начала работ определен указанием на событие, не обладающее качеством неизбежности. В связи с незаключенностью дополнительного соглашения № 4 смета, являющаяся приложением к нему, не может быть принята в качестве согласования цены выполненных работ, в связи с этим считает, что  комплекс работ по устройству монолитной стены  и перекрытий  цокольного этажа  здания   выполнен в 2008 году  вне договорных отношений;

Также полагает, что дополнительным соглашением № 7 не определен начальный срок   выполнения работ, не согласована ЗАО «НПО Бурнефтегаз»  смета,  что свидетельствует о несогласовании цены договора, перечня и объема работ, в связи с чем цены по состоянию на 4 квартал 2007 года не могут применяться при расчете за     работы по изготовлению  и монтажу металлоконструкций каркаса и стенового ограждения  здания,  фактически  выполненные в 2008-2009г. вне договорных отношений.

Истец считает, что с учетом   незаключенности договора подряда,   наиболее объективным  является заключение эксперта НП «Палата Судебных экспертиз» Пиховкина  А.А. с учетом заключения экспертов Суриной А.А. и Давыдкина И.В.  о фактически понесенных расходах истца по обустройству монолитных стен и железобетонных перекрытий,  монтажу стеновых панелей в сумме 30 999 575,78руб.

Также истец считает, что с учетом задолженности  по  дополнительному соглашению № 10 от 19.09.2008 года на сумму 59 657,07 рублей и  стоимости работ, выполненных по дополнительному соглашению № 11 от 20.10.2008 года на сумму 1563 792,51 рубля, фактическая стоимость выполненных им работ составила 32 623 025, 36 рублей,  ответчик произвел  оплату на сумму 31 809 947,9 рублей, поэтому  в его пользу с ответчика должно быть взыскано 813 077, 46 рублей.

Стороны о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом.

Представители истца в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Ответчик  в судебное заседание не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил, возражений против проверки законности и обоснованности решения суда по доводам апелляционной жалобы не заявил.

Руководствуясь частью 1 статьи 123,  частью 3 статьи 156 и статьей 266 АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, материалы дела, выслушав представителя истца и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что ЗАО «НПО Бурнефтегаз», являющийся правопредшественником  ответчика ЗАО «БизнесСтрой»,  (заказчик) и истец ООО «Иркутскстальконструкция» (генподрядчик) заключили договор генподряда на выполнение строительно-монтажных работ № 2/07-07 от  20 июля 2007 года, по  которому генподрядчик обязуется на условиях генерального подряда выполнить комплекс работ по строительству «Автоцентра по ул. Дыбовского в Октябрьском районе г. Иркутска» в соответствии с условиями договора, проектной документацией и заданием заказчика, а заказчик обязуется  принять и оплатить выполненные работы (раздел I).

Договорные цены отдельных этапов строительства определяются на основании дополнительных соглашений к договору после выдачи проектной документации на отдельные этапы работ и согласования локальных смет (раздел  II договора).

Сроки выполнения работ на отдельных этапах строительства определяются согласно дополнительных соглашений (пункт 6.1 договора).  При этом за нарушение договорных обязательств, приведших к невыполнению работ, сроков  сдачи и ввода в эксплуатацию   объекта предусмотрена  пунктом 11.1 договора  уплата  генподрядчиком  штрафных санкций в размере 0,1% от суммы невыполненных работ, но не более 5% от общей суммы договора.  

По условиям дополнительного  соглашения  № 4 от 18 октября 2007 года  стоимость работ по устройству монолитных стен и перекрытий цокольного этажа в текущих ценах на момент заключения соглашения определяется  локальными сметными расчетами и составляет  в текущих ценах 17 790 000 руб., в том числе НДС 18% (пункты 2.1, 2.2, локальный сметный расчет № 4 от 22.10.2007г.).   Срок выполнения работ – 9 недель  с момента получения  генподрядчиком авансового платежа в полном объеме (пункт 6.1). До начала производства работ заказчик  в течение 5 банковских дней со дня получения счета производит авансовый платеж  в сумме  12 453 000 руб. (пункт 5.1). Платежи за выполненные работы производятся заказчиком ежемесячно в течение 10 рабочих дней с момента получения им платежных документов (счетов-фактур) с приложением справок и стоимости выполненных работ (КС-3) после подписания акта сдачи-приемки работ (КС-2).

Во исполнение дополнительного соглашения № 4 истец в период с 01.11.2007г. по 30.04.2008г. выполнил работы и передал их результат ответчику по актам (формы КС-2), подписанным сторонами без замечаний по объему и качеству: № 1 от 30.11.2007 г. на сумму 3 004 931 руб. 88 коп.; № 2  от 29.12.2007 г. на сумму 3 845 246 руб. 97 коп.; № 3 от 31.01.2008 г. на сумму 1 475 440 руб. 69 коп.; № 4 от 28.02.2008 г. на сумму 1 263 066 руб. 63 коп.; № 5от 30.04.2008 г. на сумму 8 201 313 руб. 83 коп.  

По условиям  дополнительного соглашения  № 7 от 15 мая 2008 года  стоимость работ по изготовлению и монтажу металлоконструкций каркаса и стенового ограждения из сэндвич-панелей на момент заключения соглашения  определяется  локальным ресурсным сметным расчетом и составляет в текущих ценах 17 361 620 руб. 96 коп., в том числе НДС 18% (пункты 2.1, 2.2, локальный ресурсный сметный расчет б/н от 15 мая 2008г.).  Срок выполнения работ – до 15.09.2008г. при условии получения генпорядчиком авансовых  платежей  в полном объеме (пункт 6.1). До начала производства работ заказчик  после подписания сторонами дополнительного соглашения   в срок до 24.05.2008г.  перечисляет генподрядчику   первую часть аванса в размере 8 000 000 руб., вторую часть аванса в размере 5 500 000 руб. заказчик перечисляет генподрядчику  в срок до 08.06.2008 г. (пункт  5.1).

Во исполнение дополнительного соглашения № 7  истец в период с 01.08.2008 по 30.11.2008г. выполнил работы и предъявил их к приемке   ответчику. Ответчик принял результат работ по актам (формы КС-2), подписав  их без замечаний по объему и качеству: № 1 от 31.08.2008 г. на сумму 7 470 686 руб. 22 коп.; № 2 от 11.12.2008 г. на сумму 8 202 128 руб. 99 коп.. От подписания акта о приемке выполненных работы по  акту № 3 от 26.11.2009 г. на сумму 1 503 163 руб. 02 коп.  ответчик отказался. 

По условиям дополнительного соглашения  № 11 от 20 октября 2008 года стоимость комплекса дополнительных работ по изготовлению и монтажу металлоконструкций каркаса и стенового ограждения из сэндвич-панелей здания определяется  локальным ресурсным сметным расчетом и составляет в текущих ценах 1 563 792 руб. 51 коп., в том числе НДС 18% (пункты 1, 2.1, 2.2,  локальный ресурсный сметный расчет б/н от 20.10.2008г.).    Срок выполнения работ – 45 дней   с момента получения  генподрядчиком авансового платежа в полном объеме (пункт 6.1).  До начала производства дополнительных работ заказчик  после подписания соглашения перечисляет  аванс в размере  469 137 руб. 75 коп. (пункт 5.1).

Во исполнение дополнительного соглашения № 11  истец в период с 20.10.2008 по 13.11.2008г. выполнил работы и предъявил их к приемке   ответчику. Ответчик принял результат работ, подписав  их без замечаний по объему и качеству акт (формы КС-2)  № 1 от 13.11.2008 г. на сумму 1 563 792 руб. 51 коп.

Пунктом 5.2 дополнительных соглашений № 4,  № 7,  № 11 от 20.10.2008 установлено, что платежи за выполненные работы производятся заказчиком ежемесячно в течение 10 рабочих дней с момента получения им платежных документов (счетов-фактур) с приложением справок и стоимости выполненных работ (КС-3) после подписания акта сдачи-приемки работ (КС-2).

По условиям  дополнительного соглашения № 10 от 19 сентября 2008 года  стоимость работ по монтажу монолитной плиты перекрытия на отм. +3,120м на момент заключения соглашения  определяется