Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2013 по делу n А58-4580/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в частности, выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействии) ответчика по делу; выводы о наличии или об отсутствии оснований для выдачи предписания и перечень действий, включаемых в предписание и подлежащих выполнению; выводы по делам о нарушении антимонопольного законодательства, сделанные на основе обстоятельств, установленных в ходе проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции, за исключением дел, для рассмотрения которых проведение такого анализа не является обязательным.

В соответствии с пунктами 3 и 5 части 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции комиссия антимонопольного органа при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства определяет нормы антимонопольного и иного законодательства Российской Федерации, нарушенные в результате осуществления рассматриваемых комиссией действий (бездействия), разрешает вопрос о выдаче предписаний и об их содержании.

Пунктом 3.44 Административного регламента предусмотрено, что по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу. В предписании указывается, в частности, описание действий, определенных решением, которые ответчик должен осуществить.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» арбитражным су-дам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (без-действия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе при-знать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагента-ми своих прав.

Таким образом, нарушением антимонопольного законодательства являются не любые действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, а только те, которые направлены на сохранение или укрепление своего положения на соответствующем товарном рынке с использованием запрещенных методов, наносящих ущерб конкурентам и (или) иным лицам. Вместе с тем общественно опасной признается и сама возможность наступления соответствующего результата.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, арбитражным судом рассмотрено дело № А58-4732/11 по заявлению ОАО АК «АЛРОСА» о признании незаконным решения  Управления от 11 мая 2011 года по делу № 03-08/11  о нарушении антимонопольного законодательства; об обязанности возобновить производство по делу о нарушении антимонопольного законодательства и устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО АК «АЛРОСА» путем выдачи ОАО АК «Якутскэнерго»  предписания об устранении нарушений антимонопольного законодательства. ОАО АК «Якутскэнерго» в деле участвовало в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

В ходе рассмотрения судами, в том числе, установлено:

АК «АЛРОСА», обращаясь с заявлением в Управление, указывало на то, что АК «Якутскэнерго» является постоянным поставщиком электрической энергии для АК «АЛРОСА», в частности его структурного подразделения Айхальский ГОК (договор энергоснабжения от 10.11.2009 № 1). В сложившихся отношениях между сторонами возник конфликт, связанный с определением количества потребленной обществом электрической энергии и ее оплате, поскольку с АК «АЛРОСА» взимается необоснованно повышенная плата за электрическую энергию, в том числе, потребленную другими лицами – потребителями «Поселка Айхал», чьи сети в жилом массиве поселка являются промежуточным звеном между АК «АЛРОСА»  и АК «Якутскэнерго» и в большей своей части бесхозны.

АК «АЛРОСА» в целях введения приборного учета электрической энергии с февраля 2009 года стало обращаться в АК «Якутскэнерго» с просьбой о принятии узлов учета в эксплуатацию либо при необходимости выдачи технических условий на их установку.

Письмом от 12.07.2010 АК «АЛРОСА» просила АК «Якутскэнерго» заключить договор по установке, замене и эксплуатации приборов учета с приложением перечня 69 объектов.

АК «Якутскэнерго» в ответе от 16.07.2010 сообщило заявителю о необходимости скорректировать перечень точек учета и предоставить схемы электроснабжения объектов от границ раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности. Просьбу заявителя о заключении соответствующего договора АК «Якутскэнерго» не удовлетворило, указав, что объекты, названные в перечне, не имеют непосредственного присоединения к сетям  АК «Якутскэнерго».

АК «АЛРОСА», обращаясь в Якутское УФАС России с заявлением о нарушении АК «Якутскэнерго» антимонопольного законодательства, указывало на неправомерное уклонение «Якутскэнерго» от введения приборного учета электрической энергии, выразившееся в отказе в выдаче технических условий на установку и в приемке уже установленных приборов учета, что позволяет необоснованно взимать оплату электрической энергии в объеме, фактически не используемом компанией.

Приказом Управления от 01.08.2007 № 02-175 АК «Якутскэнерго» включена в реестр субъектов естественной монополии на товарном рынке «купли-продажи (поставки) электрической энергии» в границах зон прилегания сетей, соответствующих административным границам Республики Саха (Якутия) за исключением изолированных локальных рынков.

Приказом Управления от 11.02.2011 № 03-08/11А возбуждено дело по признакам нарушения  АК «Якутскэнерго» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и создана Комиссия по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. Определением от 16.02.2011 № 03/553 дело назначено к рассмотрению.

Решением Управления от 11.05.2011 по делу № 03-08/11А прекращено производство по делу, возбужденному в отношении АК «Якутскэнерго» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, в связи с отсутствием в действиях АК «Якутскэнерго» нарушения антимонопольного законодательства.

АК «АЛРОСА», полагая, что решение антимонопольного органа не соответствует закону и нарушает ее права и законные интересы, в том числе в связи с не рассмотрением в полном объеме ее заявления, обратилась в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).

Из материалов настоящего дела также следует:

решение Управления от 11.05.2011 по делу № 03-08/11А признано судом недействительным, суд обязал Управление возобновить производство по делу и рассмотреть дело о нарушении антимонопольного законодательства № 03-08/11А повторно, исходя из того, что антимонопольным органом не разрешен вопрос о наличии или отсутствии в действиях АК «Якутскэнерго» по отказу в приемке приборов учета нарушения антимонопольного законодательства.

Определением Управления от 04 июня 2012 года производство по делу № 03-08/11 о нарушении антимонопольного законодательства возобновлено.

Уточнением от 22 июня 2012 года АК «АЛРОСА» отказалась от рассмотрения требования о признании несоответствующим нормам Закона о защите конкуренции бездействия АК «Якутскэнерго» в части выдачи технических условий на установку приборов учета электрической энергии и прекратить производство по делу в указанной части. Названным уточнением АК «АЛРОСА» также уточнила предмет требования: признать не соответствующими нормам Закона о защите конкуренции действия АК «Якутскэнерго» по уклонению от приемки (пломбировки) приборов учета электрической энергии, самостоятельно установленных АК «АЛРОСА» на объектах Айхальского ГОКа. К уточнению прилагался перечень приборов учета, установленных на объектах АГОК, переписка с АК «Якутскэнерго» по поводу приемки приборов учета.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АК «АЛРОСА», являясь покупателем производимой АК «Якутскэнерго» электрической энергии по договору на энергоснабжение от 10.11.2009 № 1 (том 1 л.д. 91-103), просило принять приборы учета в качестве коммерческих для учета потребляемой электроэнергии на объектах структурного подразделения АК «АЛРОСА» в пос. Айхал – Айхальский ГОК (далее – АГОК). При этом АК «АЛРОСА» руководствовалась положениями Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» - далее Закон об энергосбережении, предусматривающими обязанность пообъектного оснащения приборами учета электрической энергии.

Пунктом 9 статьи 11 Закона об энергосбережении предусмотрено, что собственники зданий, строений, сооружений обязаны обеспечивать соответствие зданий, строений, сооружений требованиям их оснащенности приборами учета используемых энергетических ресурсов в течение всего срока их службы путем организации их надлежащей эксплуатации и своевременного устранения выявленных несоответствий.

До 1 января 2011 года собственники зданий, строений, сооружений и иных объектов, которые введены в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона и при эксплуатации которых используются энергетические ресурсы (в том числе временных объектов), за исключением объектов, указанных в частях 3, 5 и 6 настоящей статьи, обязаны завершить оснащение таких объектов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию (пункт 4 статьи 11 Закона об энергосбережении)

АК «Якутскэнерго», не соглашаясь с обоснованностью позиции АК «АЛРОСА», ссылается на положения пункта 1 статьи 13 Закона об энергосбережения, согласно которым требования статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные к электрическим сетям централизованного электроснабжения. Если иные требования к местам установки приборов учета используемых энергетических ресурсов не установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, исполнение требований настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким системам либо применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам.

По мнению АК «Якутскэнерго» заявителем – АК «АЛРОСА» не доказало что объекты АГОК имели точку подключения к сетям централизованного снабжения или к их сетям подключены иные потребители.

При определении точки поставок электроэнергии  АК «Якутскэнерго» исходит из актов разграничения балансовой принадлежности и ответственности объектов электросетевого хозяйства № А2000-26А от 20.05.2000 по подстанции «Энергоблок» (том 2 л.д.12-16), № А2000-22А от 23.05.2000 под подстанции «ЦЭК» (том 2 л.д. 17-20), которыми определены точки поставки электрической энергии между сторонами по договору энергоснабжения.

В настоящее время прибор учета установлен на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, определенной по вышеуказанным актам.

В соответствии с абзацем вторым пункта 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года № 861 (далее – Правила № 861), акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон представляет собой документ, составленный сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств, определяющий границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих энергопринимающих устройств и объектов электросетевого хозяйства.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 2 Правил № 861, граница балансовой принадлежности представляет собой линию раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.

Из содержания подпункта «д» пункта 7, пункта 19 Правил № 861 следует, что составление акта о технологическом присоединении, а также акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности представляет собой заключительный этап процедуры технологического присоединения.

Как предусмотрено положениями пункта 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № ФЗ-35 «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике), технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, (технологическое присоединение) осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Положениями пункта 4 указанной статьи определено, что в случае, если происходит смена собственника или иного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а