Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2013 по делу n А19-6892/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита. ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]  http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                 Дело № А19-6892/2010

11.03.2013

Резолютивная часть постановления объявлена 06.03.2013

Полный текст постановления изготовлен 11.03.2013

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.А. Клепиковой, судей: А.В. Стрелкова, О.А. Куклина

при ведении протокола судебного заседания секретарем О.О. Коробейниковой

при участии:

от конкурсного управляющего Бирюкова А.И.: Федорова У.А. – представитель по доверенности от 10.06.2011

иные лица: не явились, извещены (уведомления от 01.02.2013 и 08.02.2013)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью фирма «Базис-Строй» Бирюкова А.И. и индивидуального предпринимателя Эрлиха Александра Владимировича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 14 декабря 2012 года по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью фирма «Базис-Строй» Бирюкова А.И. к обществу с ограниченной ответственностью «БазисСтройИнвест» (ИНН 3811098578, ОГРН 1063811032460, 664081, г. Иркутск, ул. 30 Иркутской Дивизии, 55) о признании недействительной сделкой соглашение между ООО «БазисСтройИнвест» и ООО фирма «Базис-Строй» от 02.03.2010 о расторжении договора строительного подряда жилого дома по ул.Сергеева №ПС-3/08 от 02.04.2008 по делу  №А19-6892/2010 по заявлению индивидуального предпринимателя Эрлих Александра Владимировича к обществу с ограниченной ответственностью фирма «Базис-Строй» (ИНН 3812042761, ОГРН 1023801753348, 664025, г. Иркутск, ул. Бограда, дом 1) о несостоятельности (банкротстве),

принятое судьей Н.Н. Ларионовой,

установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 02.11.2010 в отношении ООО фирма «Базис-Строй» введена процедура наблюдения, временным управляющим ООО фирма «Базис-Строй» утвержден арбитражный управляющий Бирюков А. И. Решением Арбитражного суда Иркутской области от 2 марта 2011 года ООО фирма «Базис-Строй» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Бирюков А.И.

Конкурсный управляющий ООО фирма «Базис-Строй» Бирюков А.И. 28.06.2011 на основании пунктов 1, 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве обратился с заявлением о признании недействительным соглашения от 02.03.2010 о расторжении договора строительного подряда жилого дома по ул. Сергеева №ПС-3/08 от 02.04.2008 (далее соглашение от 02.03.2010), заключенного должником - ООО фирма «Базис-Строй» и ООО «БазисСтройИнвест».

Арбитражный суд определением от 14.12.2012 в удовлетворении заявленных требований отказал.

Конкурсный управляющий и конкурсный кредитор ИПбоЮЛ Эрлих Александр Владимирович в апелляционных жалобах просят определение отменить, требования удовлетворить, поскольку на момент заключения соглашения должник был неплатежеспособен, т.к. прекратил исполнение денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей. В частности, на дату соглашения должник не исполнял свои обязательства перед следующими кредиторами: ИПбоЮЛ Эрлих Александр Владимирович, СБ РФ, Администрацией г. Иркутска, М. Ю. Макаровой, ФНС РФ.

На дату сделки размер денежных обязательств должника превышал стоимость активов должника. Данный факт подтверждается финансовым анализом, сделанным конкурсным управляющим, а также тем обстоятельством, что на дату сделки остаток денежных средств на счетах должника отсутствовал. В то же время стоимость принятых должником на себя обязательств сроком погашения до 05.03.2010 составила 45 720 328,44 руб., что составляет более 20% стоимости активов должника.

Заявители жалоб также обращают внимание на то, что должник, в нарушение требований абзаца 4 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, скрыл свое имущество. Так, по данным баланса должника за 9 месяцев 2010 активы составляют 386 346 000 руб. Но имущество на указанную сумму, также как и соответствующая бухгалтерская документация, конкурсному управляющему не переданы. В этой связи конкурный управляющий вынужден был обратиться с заявлением об обязании бывшего руководителя общества передать соответствующую документацию и с заявлением о привлечении бывшего руководителя к уголовной ответственности.

Обосновывая факт причинения вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения оспариваемой сделки, заявители жалоб указывают на увеличение размера кредиторской задолженности должника, поскольку обязательство должника по оспариваемой сделке в размере 45 720 328,44 руб. было включено в третью очередь реестра требований кредиторов, что составляет более половины голосов кредиторов (определение от 19.05.2011). В случае пропорционального удовлетворения требований кредиторов третьей очереди доля иных кредиторов будет меньше.

Кроме того, досрочное расторжение договора привело к неполучению должником доходов, которые он мог бы получить в качестве оплаты за выполнение работ по договору. В случае сохранения договорных отношений денежные средства за выполнение работ поступили бы в конкурсную массу для расчетов с кредиторами.

Другая сторона сделки ООО «БазисСтройИнтвест», действуя разумно и осмотрительно, должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки, поскольку судебные акты о кредиторской задолженности должника перед ИПбоЮЛ А. В. Эрлихом, СБ РФ, ООО «РиКо» были опубликованы в сети интернет. Кроме того, директор и единственный учредитель ООО «БазисСтройИнвест» Е. О. Шпак в течение длительного времени был заместителем директора должника, а руководитель и единственный участник ООО «Базис-Строй» А. Ю. Тюлькин в 2009 также являлся руководителем ООО «БазисСтройИнвест».

Заявители жалоб указывают, что оспариваемая сделка совершена также с предпочтением (п.1 ст.61.3 Закона о банкротстве), поскольку по расторгнутому договору №ПС-3/08 от 02.04.2008 право требования ООО «БазисСтройИнвест» из неденежного (право требовать результат работ) было трансформировано в денежное. Таким образом, соглашение о расторжении договора повлекло за собой оказание предпочтения  одному из кредиторов по неденежным обязательствам перед другими кредиторами по аналогичным обязательствам неденежного характера.

Кроме того, договором №ПС-3/08 от 02.04.2008 стороны устанавливали сроки выполнения работ, по истечении которых общество «БазисСтройИнвест» имело право требовать передачи построенного жилого дома. В результате досрочного расторжения договора был не только изменен характер обязательства, но и срок его исполнения с 30.07.2010 на более ранний 05.03.2010. Оспариваемая сделка совершена в течение месяца до принятия заявления кредитора А. В. Эрлиха о признании должника банкротом (заявление поступило в суд 24.03.2010, оставлено без движения до определением от 30.03.2010 и принято 05.04.2010).

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобы в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционные жалобы рассмотрены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев доводы апелляционных жалоб, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве), сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:            сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 02.04.2008 между ООО фирма «Базис-Строй» и ООО «БазисСтройИнвест» подписан договор строительного подряда №ПС-3/08 от 02.04.2008, в соответствии с условиями которого подрядчик ООО фирма «Базис-Строй» обязалось выполнить работы по строительству жилого дома по адресу: Иркутск, Свердловский район, ул. Сергеева, 3 блок-секция. Срок выполнения работ определён в пункте 5.2 договора - 30.07.2010.

02.03.2010 ООО фирма «Базис-Строй» и ООО «БазисСтройИнвест» подписали соглашение о расторжении договора строительного подряда жилого дома №ПС-3/08 от 02.04.2008, в пункте 1.3 которого подтвердили, что в соответствии с актом сверки взаимных расчетов за период с 28.03.06 по 01.03.2010 задолженность ООО фирма «Базис- Строй» перед ООО «БазисСтройИнвест» составляет 45 720 328,44 руб.

На момент совершения оспариваемой сделки 02.03.2010 ООО фирма «Базис-Строй» прекратило исполнение денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей, что свидетельствует о наличии признаков неплатежеспособности, поскольку: 1) решением Арбитражного суда Иркутской области от 03.11.2009, вступившим в законную силу 19.02.2010, по делу №А19-8324/09-47 в пользу ИП Эрлих А.В. с ООО фирма «Базис-Строй» взысканы денежные средства 12 391 203,99 руб.; 2) решением Арбитражного суда Иркутской области от 09.03.2010 по делу №А19-3180/10-9 с ООО фирма «Базис-Строй» в пользу ОАО «Сбербанк России» взыскано 16 609 764,16 руб.; 3) решением Арбитражного суда Иркутской области от 01.07.2010 по делу №А19-7477/10-48 с ООО фирма «Базис-Строй» в пользу Администрации г. Иркутска взыскано 926 389,14 руб. - арендная плата ООО фирма «Базис-Строй» за период с 01.04.2009 по 25.02.2010; 4) решениями Октябрьского районного суда г. Иркутска, вступившими в законную силу 17.12.2009, 11.08.2009, 20.10.2009, 20.10.2009, 24.11.2009; с ООО фирма «Базис-Строй» в пользу Макаровой Ю.В. взыскано 8 840 190,25 руб. 5) 28.01.2010 налоговым органом вынесено решение и постановление №1197 о взыскании налогов (сборов), пени за счет имущества должника в размере 5 924 580,64 руб.

Недостаточность имущества ООО фирма «Базис-Строй» на дату совершения оспариваемой сделки, по мнению конкурсного управляющего, подтверждается тем, что согласно данным бухгалтерской отчётности должника, по состоянию на 02.03.2010 размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника ООО фирма «Базис-Строй» превышал стоимость имущества (активов) должника. На дату совершения оспариваемой сделки 02 марта 2010 года остаток денежных средств на расчетных счетах ООО фирма «Базис-Строй» отсутствовал.

Вместе с тем, из представленных в материалы дела отчётах о прибылях и убытках ООО фирма «Базис-Строй» за 2008-2009 годы, а также анализа бухгалтерских документов должника за 2008-2009 годы конкурсным управляющим сделан вывод о том, что в указанный период времени ООО фирма «Базис-Строй» было стабильно развивающимся прибыльным предприятием. Так, выручка общества от продажи товаров на конец 2008 года составила 858 000 рублей, в то время как на конец 2009 года составила 221 045 000 рублей (том 2, л.д. 57-63). Таким образом, размер выручки от продажи товаров в 2009 году по сравнению с 2008 годом увеличился на 220 187 000 рублей. Валовая прибыль на конец 2008 года составила 580 000 рублей, в то время как на конец 2009 года составила 11 455 000 рублей; таким образом, размер валовой прибыли должника в 2009 году по сравнению с 2008 годом увеличился на 10 875 000 рублей. Прибыль от продаж на конец 2008 года составила 580 000 рублей, в то время как на конец 2009 года составила 9 565 000 рублей; таким образом, размер прибыли от продаж в 2009 году по сравнению с 2008 годом увеличился на 8 985 000 рублей. Прочие расходы должника на конец 2008 года составили 9 692 000 рублей, в то время как на конец 2009 года составили всего 5 947 000 рублей. таким образом, размер расходов в 2009 году по сравнению с 2008 годом сократился на 3 745 000 рублей. На конец 2008 года у должника значится убыток в размере 4 644 000 рублей, в то время как на конец 2009 года чистая прибыль составила 10 810 000 рублей.

Кроме того, как следует из показателей балансов ООО фирма «Базис-Строй», представленных конкурсным управляющим в таблице №2, приложенной к дополнениям от 31.10.2011, на начало 2008 года у общества имелись внеоборотные активы на 102 671 000 рублей, в то время как на начало 2009 года их стоимость возросла до 108 268 000 рублей. Оборотные активы ООО фирма «Базис-Строй» на начало 2008 года составили 188 688 000 рублей, в