Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2013 по делу n А78-7322/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]://4aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                Дело №А78-7322/2011                                  «13» мая  2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 13 мая 2013 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.Н. Скажутиной, А.В. Макарцева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 18 декабря 2012 года по делу №А78-7322/2011 по иску Коммерческого    банка  «Москоммерцбанк»   (открытого    акционерного    общества)   к    ликвидатору   общества с  ограниченной ответственностью   Фирма  «Алар-96»  Вологдину   Валерию    Петровичу, обществу   с  ограниченной   ответственностью   Фирма   «Алар-96»  о понуждении к внесению   в  промежуточный      ликвидационный  баланс   требований  в  размере  477 102 854 рублей 34 копеек,

по иску Коммерческого    банка  «Москоммерцбанк»   (открытого    акционерного    общества) к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью  «Каликстус» Белякову Виктору Юрьевичу, обществу с ограниченной ответственностью «Каликстус» о понуждении к внесению   в  промежуточный   ликвидационный  баланс   требований  в  размере  477 102 854 рублей 34 копеек   (суд первой инстанции: судья Якимов А.А.),

при участии в судебном заседании:

от истца КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) (ОГРН 1107711000066; 125284, Москва г, Беговая ул, 3, стр. 1, эт. 21-22): не явился, извещен;

от ответчика ликвидатора ООО Фирма «Алар-96» Вологдина В.П. (672012, Забайкальский край, г.Чита, ул. Бутина, 93): не явился, извещен;

от ответчика ООО Фирма «Алар-96» (ОГРН 1027700067636; 672012, Читинская обл, Чита г, Бутина ул, 93): не явился, извещен;

от ответчика ликвидатора ООО «Каликстус» Белякова В.Ю. (672000, Забайкальский край, г.Чита, ул. Нагорная, д. 85А, кв. 168): не явился, извещен;

от ответчика  ООО «Каликстус» (ОГРН 1043900828168; 672000, Читинская обл, Чита г, Нагорная ул, 85 а, 168): не явился, извещен;

от третьего лица МИФНС №2 по г.Чите (ОГРН 1047550035400; 672000, Чита Город, Бутина Улица, 10): до перерыва Поваляев А.С. – представитель (доверенность от 18.03.2013г.);

установил:

коммерческий банк «Москоммерцбанк» (открытое акционерное общество) (далее – истец, КБ «Москоммерцбанк» (ОАО), Банк) обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с иском к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью Фирма «Алар-96» Вологдину Валерию Петровичу (далее – ответчик, ликвидатор Вологдин В.П.), обществу с ограниченной ответственностью Фирма «Алар-96» (далее – ответчик,  ООО Фирма «Алар-96») о возложении на  ликвидатора  обязанности внести в промежуточный ликвидационный баланс сумму требования Банка в размере 477 102 854 руб. 34 коп., обеспеченную залогом недвижимого имущества должника,  из которых:

по договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-935 от 21 февраля 2007 года с ООО «Каликстус»,  договору поручительства с ООО «Алар-96» № 1-2-4-935/8 от 26 июля 2007 года,  договору  об ипотеке с ООО «Алар-96» № 1-2-3-1035 от 26 июля 2007 года:  68 000 000 руб. - основной долг, 31 100 149 руб. 26 коп. -  проценты за пользование кредитом, 16 347 191 руб. 14 коп. - пени за просрочку уплаты процентов по займу,   85 168 000 руб. - пени за просрочку оплаты основного долга;

по договору об открытии кредитной линии  № 1-2-2-1035 от 26 июля 2007 года с ООО «Каликстус»,  договору поручительства с ООО «Алар-96» № 1-2-4-1035/6 от 26 июля 2007 года и договору  об ипотеке с ООО «Алар-96» № 1-2-3-1035 от 26 июля 2007 года: 102 000 000 руб. - основной долг,  53 867 246 руб. 80 коп. -  проценты за пользование кредитом, 9 746 267 руб. 32 коп. - неустойка за просрочку уплаты процентов за пользование займом и 110 874 000 руб. -  пени за просрочку оплаты основного долга  по состоянию на 03.08.2011г. Делу присвоен номер №А78-7322/2011.

Определениями от 20 сентября 2011 года и от 10 ноября 2011 года суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы №2 по г.Чите (далее – МИФНС №2 по г.Чите), общество с ограниченной ответственностью «Каликстус» (далее – ООО «Каликстус»).

Также КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) обратился в Арбитражный суд Забайкальского края  к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью  «Каликстус» Белякову Виктору  Юрьевичу, обществу с ограниченной ответственностью «Каликстус» с исковыми требованиями, увеличенными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),    о возложении на ликвидатора обязанности внести в промежуточный ликвидационный баланс требования Банка в размере 477 102 854 руб. 34 коп., в том числе,  по договору  об открытии кредитной  линии № 1-2-2-935 от 21 февраля 2007 года: 68 000 000 руб. - основной долг, 31 100 149 руб. 26 коп. -  проценты за пользование кредитом, 16 347 191 руб. 14 коп. - пени за просрочку уплаты процентов по кредиту,   85 168 000 руб. - пени за просрочку оплаты основного долга;

по договору  об открытии кредитной  линии  №  1-2-2-1035 от 26 июля 2007 года: 102 000 000 руб. - основной долг,  53 867 246 руб. 80 коп. -  проценты за пользование кредитом, 9 746 267 руб. 32 коп. - неустойка за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом и  110 874 000 руб. -  пени за просрочку оплаты основного долга по состоянию на 03.08.2011г. Делу присвоен номер №А78-7581/2011.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 28 декабря 2011 года судебные дела №А78-7322/2011 и №А78-7581/2011 объединены в одно производство, объединенному делу присвоен номер №А78-7322/2011.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 04  сентября 2012 года иск оставлен без рассмотрения.

Постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2012 года определение об оставлении исков без рассмотрения отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Забайкальского края.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 18 декабря 2012 года в удовлетворении исков отказано, КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) возвращена из федерального бюджета госпошлина в размере 196 000руб. Отказывая в удовлетворении исковых требования, суд исходил из того, что   действия  ответчиков по невключению в ликвидационный баланс требований Банка, находящихся в неразрешенном споре, являются правомерными.  Суд руководствовался пунктом 4 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Банк, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, ставит вопрос о его отмене в связи с несоответствием  выводов суда  нормам материального и процессуального права, просит принять новый судебный акт и удовлетворить иск.

Истец считает  необоснованным  вывод суда о  правомерности  уклонения ликвидаторов ООО «Каликстус»  и ООО Фирма «Алар-96»  от включения задолженности по кредитным договорам в промежуточный ликвидационный баланс, по мотиву   неустановления  размера задолженности и нахождения спора о взыскании  задолженности на разрешении  в Пресненском районном суде города Москвы (дело №2-2899/2012) и Арбитражном суде города Москвы (дело №А40-24595/2012). По мнению истца,  законодательство (статья 12, пункт 4 статьи 64 ГК РФ) прямо предусматривает возможность судебной защиты прав кредитора ликвидируемого юридического лица, если  ликвидационная комиссия (ликвидатор) уклоняются от исполнения возложенной на них статьями 63, 64 ГК РФ обязанности,   специальным способом – путем  включения требования кредитора в промежуточный  ликвидационный баланс.

Истец не согласен с выводом суда о том, что у Банка сохраняется   право на судебную защиту после  установления размера задолженности  путем   обращения к ликвидаторам  о включении  требований в ликвидационный баланс. Указывает, что законом не установлена обязанность кредитора  подтверждать задолженности  судебным решением; а  удовлетворение требований в порядке пункта 5 статьи 64 ГК РФ (из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок)  существенно  уменьшит  вероятность  удовлетворения требований Банка,   что противоречит задачам арбитражного судопроизводства определенным в статье  2 АПК РФ

Лица, участвующие в деле,  о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом, стороны в судебное заседание не явились.

Банк представил письменные пояснения по апелляционной жалобе и   документы: подлинное платежное поручение №5442 от 21.12.2012 об оплате госпошлины; выписки  по  лицевым счетам: № 45206810100093502191/RUR за период с 22.07.2007 по 27.03.2013г.,  № 45206810800000002191/RUR за период  c 01.01.2008 по 27.03.2013г., № 45206810100103502191/RUR за период с 26.07.2007г. по 27.03.2013г., №  45206810000004002191/RUR за период с 01.01.2008 по 27.03.2013г.; расчеты суммы задолженности по состоянию на 03.08.2011 по договорам № 1-2-2-935 и № 1-2-2-1035; выписку по операциям на счете ООО «Каликстус» № 40702810600000002191 за период с 21.02.2007  по  25.03.2013; договор об ипотеке №1-2-3-1035 от 26.07.2007;  выписку из ЕГРЮЛ на КБ «Москоммерцбанк» (ОАО), выписки из ЕГРП от 17.08.2012 № 21/052/2012-441 и № 21/052/2012-442, доверенность представителя КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) Бердимуратова Б.Т.  № 17-12/2646 от 30.03.2011, - которые приобщены к материалам дела.

Представитель МИФНС №2 по г.Чите пояснил, что в налоговом органе сведений о внесении изменений в промежуточные ликвидационные балансы ответчиков не имеется.

В судебном заседании 03 апреля 2013 года был объявлен  перерыв до 08 апреля 2013 года до 09 часов 40 минут, объявление о перерыве размещено на официальном сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет.

После перерыва участвующие в деле лица   в судебное заседание не явились.

Руководствуясь частью 1 статьи 123,  частями 3, 5 статьи 156 и статьей 266 АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции  установил следующие фактические обстоятельства и пришел  к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что  10.09.2009г. единственный участник ООО «Каликстус» Беляков В.Ю. принял  решение № 2/2009 о ликвидации  общества, назначении себя  ликвидатором, уведомлении кредиторов о ликвидации   общества.

Сообщение о ликвидации ООО «Каликстус» было опубликовано в Вестнике государственной регистрации №39 (244) от 07.10.2009г., с указанием, что требования кредиторов могут быть заявлены в течение 2 месяцев с момента опубликования настоящего сообщения по адресу: 672038. Забайкальский край, г.Чита, ул.Нагорная, ,д.85а, кв.168.  При этом ликвидатором Беляковым В.Ю. истец был уведомлен о ликвидации только 20.11.2009г., что подтверждается уведомлением от 10.11.2009г., описями  вложений в ценные письма  и уведомлениями о вручении.

Решением № 9/2009 от 08.12.2009г.  утвержден промежуточный ликвидационный баланс  ООО «Каликстус», согласно которому кредиторская задолженность у ответчика отсутствует.  

Истец заказным письмом с уведомлением  направил  ликвидатору  ООО «Каликстус» требование кредитора № 17-25/646 от 25.01.2010г. о включении в четвертую очередь реестра требований кредиторов  задолженности   по договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-935 от 21.02.2007г. по состоянию на 06.08.2009г. в размере 120 778 391,78руб.; по договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-1035 от 26.07.2007г. по состоянию на 10.09.2009г. в размере 171 139 744,83руб.

От рассмотрения требования истца ликвидатор Беляков В.Ю. уклонился, 09.02.2010г. подал заявление о государственной регистрации ликвидации юридического лица. Налоговая инспекция    приняла решение № 640 от 16.02.2010г. о ликвидации юридического лица, о чем в ЕГРЮЛ была внесена соответствующая запись.  Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа  от  21 июля 2011 года по делу № А78-2635/2010, с учетом определения от 25 августа 2011г. об исправлении опечатки,   действия МИФНС № 2 по г.Чите  по регистрации ликвидации ООО «Каликстус» признаны незаконными, в связи с не соответствием действительности сведений, содержащихся в ликвидационном балансе общества, наличием задолженности, которая является предметом разбирательства в Пресненском районном суде г.Москвы. 

Истец ценным письмом с уведомлением  повторно направил  ликвидатору  ООО «Каликстус» требование кредитора № 05-03/5882 от 04.08.2011г. о включении в четвертую очередь реестра требований кредиторов  задолженность   по договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-935 от 21.02.2007г. по состоянию на 03.08.2011г. в размере 200 615 340,32руб.;  по договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-1035 от 26.07.2007г. по состоянию на 03.08.2011г. в размере 276 487 514,02руб..

Ликвидатор от рассмотрения  требования истца вновь уклонился, что послужило поводом  для    направления 15 сентября 2011г.  Банком в суд  искового заявления   о понуждении  ликвидатора к внесению в промежуточный ликвидационный баланс его требований.

После принятия судом искового заявления к производству решением учредителя № 1/2011 от 21 сентября 2011г. утвержден ликвидационный баланс  ООО «Каликстус», согласно которому кредиторская задолженность у ответчика отсутствует.  Впоследствии  ликвидатор решением № 2/2011 от 22.09.2011г.  утвердил ликвидационный баланс ООО «Каликстус» на  22 сентября 2011г.,  согласно которому кредиторская задолженность отсутствует,   при этом  неподтверженная кредиторская  задолженность составляет 477 102 854 руб. 34 коп., и отметил, что ОАО «Москоммерцбанк» документов в подтверждение указанного размера задолженности не представил, решением Пресненского суда Москвы от 30.09.2010г. в иске к ООО «Каликстус» Банку отказано.

ООО Фирмы «Алар-96»  приняло решение о ликвидации   от 06.06.2011г., ликвидатором назначен Вологдин  Валерий Петрович (протокол № 7  от 06.06.2011г.). Сообщение о ликвидации ООО Фирмы «Алар-96»  опубликовано в Вестнике