Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2013 по делу n А78-7322/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

обратного  ответчиками не представлены.     В связи с нарушением обязательств по уплате процентов истец начислил  ООО «Каликстус» неустойку за период с 26.02.2008г. по 03.08.2011г. в размере 16 347 191,14руб.

Также КБ «Москоммерцбанк» (ООО) (кредитор) и ООО «Каликстус» (заемщик) заключили договор об открытии кредитной линии № 1-2-2-1035 от 26 июля 2007 года, по условиям  которого  кредитор открывает заемщику кредитную линию с  лимитом выдачи  в размере  102 000 000 руб.  (пункт 2.1  договора).

Кредиты предоставляются заемщику на срок  12 месяцев с даты предоставления первого кредита (пункт 2.2 договора).

Заемщик должен осуществить погашение сумм всех кредитов, выданных в рамках кредитной линии не позднее последней даты погашения  (пункт 7.1 договора).

Процентная ставка за пользование кредитами, предоставленными в рамках кредитной линии,  устанавливается   в размере 15% годовых. Проценты начисляются кредитором на остаток ссудной задолженности  по кредитам на начало каждого операционного дня. Начисление процентов осуществляется  исходя из фактического количества календарных дней в году (365 или 366). Днем исполнения обязательства по  уплате процентов за пользование кредитом считается день их зачисления на счет кредитора (пункты 6.1, 6.2, 6.4 договора).

На любую неуплаченную заемщиком в надлежащий срок сумму, подлежащую  уплате  согласно договору, заемщик уплачивает кредитору  неустойку начиная со дня, следующего за датой  наступления соответствующего обязательства  по настоящему договору, в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день  просрочки соответствующего обязательства.  Неустойка начисляется ежедневно, исходя из фактического  количества  календарных дней. При этом за базу берется действительное число календарных дней в году (365 или 366) (пункты  13.2, 14.1 договора).

В обеспечение   кредитных обязательств ООО  «Каликстус» истец КБ «Москоммерцбанк» (ООО) (кредитор)  и ответчик ООО Фирма «Алар-96» (поручитель)  заключили договор поручительства №1-2-4-1035/6 от 26 июля 2007 года, по условиям  которого ООО Фирма «Алар-96» обязалось полностью отвечать за исполнение заемщиком  - ООО  «Каликстус»   обязательств по  договору об открытии кредитной линии № 1-2-2-1035 от 26.07.2007г.

Во исполнение   условий договора №1-2-2-1035  истец выдал ООО  «Каликстус»  09.08.2007г. кредит в сумме 102 000 000руб.

ООО  «Каликстус» в установленный  договором срок (до 09.08.2008г.) кредит  не возвратило, доказательства  возврата кредита  в материалах дела  отсутствуют и ответчиками   суду не представлены.   В связи с нарушением обязательства по возврату  кредита истец начислил заемщику  неустойку за период с 11.08.2008г. по 03.08.2011г.  в сумме 110 874 000руб.

С 09.08.2007г. ООО  «Каликстус» ненадлежащим образом  исполняло обязательства по оплате процентов за пользование кредитом, а с 31.01.2008г. проценты за пользование кредитом уплачивать перестало, в результате  задолженность за период с 31.01.2008г. по 03.08.2011г. составила   53 867 246 руб. 80 коп. (8 318 852,46руб. + 45 548 394,34руб.). Доказательства обратного ответчиками не представлены.     В связи с нарушением обязательств по уплате процентов за пользование кредитом  истец начислил ООО «Каликстус» неустойку за период с 09.08.2007г. по 03.08.2011г. в размере 9 746267,32руб.

В обеспечение кредитных обязательств ООО  «Каликстус» по договорам об открытии кредитной линии №1-2-2-935 от 21.02.2007  и  № 1-2-2-1035 от 26.07.2007г.  КБ «Москоммерцбанк» (ООО) (залогодержатель) и ООО Фирма «Алар-96» (залогодатель)  заключили  также  договор об   ипотеке (залоге недвижимого имущества) №1-2-3-1035 от 26 июля 2007г., по  условиям которого залогодатель   в качестве обеспечения полного, своевременного и надлежащего  исполнения обеспеченных обязательств передает  в залог  залогодержателю  принадлежащие  залогодателю на праве собственности нежилые помещения (часть) здания, площадью 390,9 кв.м., расположенные  по адресу: г. Москва, пл.Таганская, д.86/1, стр.1, кадастровый №77-77-11/089/2006-536.  Ипотека зарегистрирована в установленном законом порядке в ЕГРП  07.08.2007г. (запись регистрации № 777712/018/2007-321).

В соответствии  со статьей 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы («Заем»), если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно статье 820 ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (пункт 1 статьи 809 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, поручительством.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя (пункт 1 статьи 334 ГК РФ).

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (статья 361 ГК РФ). Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (пункт 1 статьи 367 ГК РФ).

Договоры об открытии кредитной линии, о поручительстве и  об   ипотеке (залоге недвижимого имущества), содержат все существенные условия, и являются заключенными. Доказательства прекращения договора поручительства в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со статей 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.  Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В силу статьи 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (пункт 1). Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (пункт 2).

Таким образом, наличие иных судебных споров между  КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) и иными лицами, являющимися поручителями и залогодателями ООО «Каликстус» по спорным договорам об открытии кредитной линии, не является препятствием для  рассмотрения настоящего дела. При этом доказательства возврата истцу кредитов, уплаты процентов за пользование кредитами, неустойки за нарушение  обязательств по своевременному возврату кредитов и уплате процентов либо прекращения спорных обязательств по иным основаниям  в силу части 1 статьи 65 АПК РФ  обязаны представить ответчики.  Соответствующие доказательства  в материалах дела отсутствуют.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что  истцом доказано наличие задолженности: по договору  об открытии кредитной  линии № 1-2-2-935 от 21 февраля 2007 года в сумме 200 615 340 руб. 40 коп., из них:  68 000 000руб. -  основной долг, 31 100 149 руб. 26 коп. - проценты за пользование кредитными средствами по состоянию на 03.08.2011г., 16 347 191 руб. 14 коп. - пени за просрочку уплаты процентов по кредиту,  85 168 000 руб. - пени за просрочку оплаты основного долга по состоянию на  03.08.2011г.; по договору  об открытии кредитной  линии  № 1-2-2-1035 от 26 июля 2007 года в сумме 276 487 514 руб. 02коп., из них: 102 000 000руб. -  основной долг, 53 867 246 руб. 80 коп. – проценты за пользование кредитными средствами по состоянию на 03.08.2011г., 9 746 267 руб. 32 коп. - пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом, 110 874 000 руб. -  пени за просрочку оплаты основного долга по состоянию на 03.08.2011г.

Законом установлен различный порядок для удовлетворения требований кредиторов, включенных в промежуточный ликвидационный баланс. и для требований, включенных в ликвидационный баланс.

Согласно пунктам 4, 5 статьи 63 ГК РФ выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.  После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

В силу пункта 5 статьи 64 ГК РФ требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Поскольку спорные  обязательства  не исполнены,  договоры поручительства, заключенные с ООО Фирмой «Алар-96» не прекращены, права истца ответчиками в результате  уклонения от рассмотрения его требований  нарушены, то  в соответствии со статьей 323 ГК РФ  КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) правомерно  предъявил требования о включении спорной задолженности  в промежуточные  ликвидационные  балансы как  заемщика, так и  поручителя.

Тот факт, что промежуточный ликвидационный баланс ООО «Каликстус»  утвержден до предъявления истцом требований ликвидатору, не  может служить  основанием  для отказа в удовлетворении исковых требований, поскольку   ответчиком   были нарушены права истца, а   действующее законодательство не  содержит запрета на внесение изменений в бухгалтерскую отчетность.

Нормами Гражданского кодекса Российской Федерации форма промежуточного ликвидационного баланса не установлена,  статьей 63 ГК РФ предусмотрены только требования к его  содержанию. Действовавший  на момент предъявления  истцом требований ликвидаторам  Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» обязывал все организации составлять бухгалтерскую отчетность, к которой относится, в том числе,  бухгалтерский баланс. При этом промежуточный ликвидационный баланс должен содержать все сведения, предусмотренные Положением по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ЛБУ 4/99), утвержденным Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н (длаее – Положение). Специальные требования к форме промежуточного ликвидационного баланса нормативно не регламентированы. Пунктом 9 раздела III «Состав бухгалтерской отчетности и общие требования к ней» Положения допускается изменение принятых содержания и формы бухгалтерского баланса. Указанное Положение устанавливает порядок формирования промежуточной бухгалтерской отчетности, к которой и относится промежуточный ликвидационный баланс. Таким образом, внесение изменений в промежуточный ликвидационный баланс  возможно.

С учетом положений  пункта 1 статьи 64 ГК РФ все спорные  требования  Банка относятся к четвертой очереди требований кредиторов.

Вместе с тем,  требование банка к ООО Фирме «Алар-96» в части указания  на обеспечение долга залогом недвижимого имущества удовлетворению не подлежит.

Материалами дела подтверждается, что на момент рассмотрения настоящего спора недвижимое имущество - нежилые помещения (часть) здания, площадью 390,9 кв.м., расположенные  по адресу: г. Москва, пл.Таганская, д.86/1, стр.1, кадастровый №77-77-11/089/2006-536, -  из собственности  ответчика выбыли  и запись об ипотеке  в силу  договор об   ипотеке (залоге недвижимого имущества) №1-2-3-1035 от 26 июля 2007г. в ЕГРП погашена.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Забайкальского края от 18 декабря 2012 года в части отказа в иске подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ в связи с нарушением норм процессуального  и неправильным применением норм материального  права, исковые требования, предъявленные   к ликвидатору  ООО «Каликстус»   Белякову В.Ю. и ООО «Каликстус»  подлежат удовлетворению полностью, а исковые требования, предъявленные   к ликвидатору ООО Фирмы «Алар-96» Вологдину В.П. и ООО Фирме «Алар-96» частично.

В связи с удовлетворением исковых требований в силу  статьи 110 АПК РФ на ответчиков  подлежат отнесению расходы истца по уплате госпошлины при подаче исков и апелляционной жалобы.

Руководствуясь  статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 18 декабря 2012 года по делу №А78-7322/2011 в части отказа в иске отменить, принять новый судебный акт.

Обязать ликвидатора  общества с ограниченной ответственностью «Каликстус»  Белякова  Виктора Юрьевича внести в промежуточный ликвидационный баланс требования коммерческого банка  «Москоммерцбанк» (открытого акционерного общества):

по договору  об открытии кредитной  линии № 1-2-2-935 от 21 февраля 2007 года в сумме 200 615 340 руб. 40 коп., из них:  68 000 000руб. -  основной долг, 31 100 149 руб. 26 коп. - проценты за пользование кредитными средствами по состоянию