Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2013 по делу n А19-2735/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

суд не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, поскольку выводы суда первой инстанции о неправомерности доначисления обществу налога на прибыль в связи с неудержанием и неперечислением (неполное удержание и перечисление) налоговым агентом суммы налога на прибыль по доходам в виде дивидендов, выплаченных иностранной организации за 2010 год, основаны на полном и всестороннем исследовании и надлежащей оценке доказательств по делу, правильном применении норм материального права.

В соответствии со ст. 246 Налогового кодекса Российской Федерации иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Доходы в виде дивидендов, полученные иностранной организацией - акционером (участником) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и облагаются налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов (подпункт 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п. 1 ст. 310 Налогового кодекса РФ и п/п 2 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ налог с указанного вида доходов взимается по ставке 15 процентов.

Вместе с тем, с учетом положений статьи 7 Налогового кодекса РФ, устанавливающих приоритет норм международного права над нормами российского налогового законодательства, суд первой инстанции правомерно применил к спорным правоотношениям правила п.п. 1, 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», заключенного 05.12.1998 года, согласно которым дивиденды могут облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму эквивалентную не менее 100.000 долларов США;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Согласно подпункту а) пункта 2 статьи 10 «Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100.000 долларов США.

Поскольку понятия "прямое вложение в капитал" Соглашение от 05.12.1998 не раскрывало, то инспекция исходила из терминологии принятого 10.08.2001 года по итогам двусторонних консультаций между компетентными органами России и Кипра Меморандума о применении некоторых положений вышеуказанного Соглашения, согласно которому данный термин включает покупку акций компании на первичном рынке, приобретение акций непосредственно у компании во время последующих выпусков, а также покупку акций компании на вторичном рынке, т.е. у предыдущего владельца.

В соответствии с согласованными российской и кипрской сторонами Меморандумами о взаимопонимании к Соглашению от 05.12.1998 прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через Фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. При этом согласовано, что такого рода сделка (приобретение акций) должна быть совершена на основе принципа "вытянутой руки". Под сделкой, совершенной на основе принципа "вытянутой руки", понимается сделка по приобретению акций компании при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками при аналогичных сделках и на аналогичных условиях.

В силу ст. 310 Налогового кодекса РФ в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии п. 1 ст. 312 Налогового кодекса РФ, при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Следовательно, основаниями для применения налоговой ставки 5 % являются два условия:

1) Вложение иностранной организацией в капитал компании суммы, эквивалентной не менее 100.000 долларов США.

2) Представление налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение).

В соответствии с вышеназванными нормами ОАО «Саянскхимпласт» должны быть представлены документы, подтверждающие вложение в капитал суммы, эквивалентной не менее 100 000 долларов США, а также документы относительно постоянного местонахождения иностранного акционера.

Как следует из оспариваемого решения, основанием для доначисления налога на прибыль в размере 71 613 782 руб. за 2010 год послужил вывод о том, что ОАО «Саянскхимпласт» при выплате дивидендов иностранной организации - компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» неверно применило ставку налога в размере 5% в нарушение пункта 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что компания «Янден Энтерпрайзиз Лимидет» в проверяемом периоде владела 13 060 000 штук акций ОАО «Саянскхимпласт» на сумму 1 306 000 000 руб. и являлась единственным акционером ОАО «Саянскхимпласт».

ОАО «Саянскхимпласт» в 2010 году выплачены дивиденды компании «Янден Энтерпрайзиз Лимидет» в сумме 1 432 275 630 руб. 55 коп.

При выплате дивидендов ОАО «Саянскхимпласт», являясь налоговым агентом, удержало налог с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации по ставке 5 % и перечислило сумму налога на прибыль в бюджет в размере 71 613 782 рубля.

Согласно решению налогового органа при выплате дивидендов следовало применить ставку 10 процентов.

Согласно налоговому сертификату, представленному заявителем, Компания «Янден Энтерпрайзиз Лимидет» учреждена и зарегистрирована на Кипре 25.09.2002. Налоговый сертификат заверен 08.07.2010 апостилем Министерства юстиции и общественного порядка Кипра.

Налогоплательщиком в рамках налоговой проверки в качестве подтверждения факта приобретения акций компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» представлена справка, в которой указано, что согласно учредительным документам уставный капитал ОАО «Саянскхимпласт» составляет 1 306 000 000 руб. и оплачен учредителем в полном объеме.

Согласно письму от 05.12.2012 компания «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» подтверждает факт приобретения 13 060 000 акций ОАО «Саянскхимпласт» в 2003 году.

В материалах дела представлены копии договоров мены от 26.09.2003, которые, как указано Обществом, получены им самостоятельно от Компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» после вынесения решения.

Компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» приобретены акции ОАО «Саянскхимпласт» не в ходе первоначальной эмиссии, а в рамках договора мены с ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал».

Договором мены от 26.09.2003, заключенным между компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» и ООО «Конскор - Дельта», предусмотрена передача 4 900 000 обыкновенный акций ОАО «Саянскхимпласт» номинальной стоимостью 100 рублей на сумму 515 195 548 руб., 1 629 999 привилегированных акций номинальной стоимостью 100 руб. на сумму 22 125 000 руб. в собственность Компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» в обмен на передачу доли участия в уставном капитале ООО «Тапината - Капитал» в размере 67,90 % номинальной стоимостью 537 320 548 рублей.

Аналогичный договор мены заключен между Компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» и ООО «Тапината - Капитал» о передаче 4 900 000 обыкновенный акций ОАО «Саянскхимпласт» номинальной стоимостью 100 рублей на сумму 515 195 548 руб., 1 630 001 привилегированных акций номинальной стоимостью 100 руб. на сумму 22 125 000 руб. в собственность Компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» в обмен на передачу доли участия в уставном капитале ООО «Конскор - Дельта» в размере 67,90 % номинальной стоимостью 537 320 548 рублей.

Из вышеизложенного следует, что Компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» получены акции ОАО «Саянскхимпласт» в первом случае - в обмен на передачу доли участия в ООО «Тапината - Капитал» новому участнику общества ООО «Конскор - Дельта», во втором случае - доли участия в уставном капитале ООО «Конскор - Дельта» новому участнику общества ООО «Тапината - Капитал».

В результате сделок 26 сентября 2003 года компания «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» перестает быть участником в ООО «Тапината - Капитал», ООО «Конскор - Дельта» и становится акционером ОАО «Саянскхимпласт» с долей участия 100 процентов.

Налоговый орган, делая вывод о том, что компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» фактически не осуществлено прямое вложение эквивалентное 100 000 долларов США, исходил из того, что взносы учредителя компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» в уставные капиталы ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» акциями ОАО «Саянскхимпром» являются формальными, как и взаимное участие обществ друг в друге, т.к. не обеспечены реальными активами (неликвидны).

Таким образом, налоговый орган считает, что в нарушение п. 1, 5 ст. 286, п. 4 ст. 287 Налогового кодекса РФ налогоплательщиком за 2010 год не удержан и не перечислен в бюджет налог по доходам в виде дивидендов, выплаченных иностранной организации, в сумме 71 613 782 рубля.

Апелляционный суд, соглашаясь с выводом суда первой инстанции о необоснованности указанных доводов инспекции по приведенным в обжалуемом, судебном акте мотивам, полагает, что налоговым органом также не учтено следующее.

Как следует из материалов дела, единственным основанием доначисления налога послужили выводы инспекции относительно отсутствия доказательств прямого вложения компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» в капитал компании (ОАО «Саянскхимпласт») суммы, эквивалентной не менее 100 000 долларов США.

Между тем, как установлено судом и материалами дела подтверждается факт исполнения лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, условий предусмотренных подпунктом а) пункта 2 статьи 10 «Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», то есть прямого вложения в капитал компании суммы, эквивалентной не менее 100 000 долларов США.

Налоговый орган полагает, что договоры мены от 26.09.2003, на основании которых Компания «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» приобрела акции ОАО «Саянскхимпласт» номинальной стоимостью 1 306 000 000 руб., не могут подтверждать прямое вложение в уставный капитал ОАО «Саянскхимпласт» суммы эквивалентной не менее 100 000 долларов США, т.к. предметы обмена по договорам мены от 26.09.2003 - акции ОАО «Саянскхимпласт» и доли в уставных капиталах ООО «Конекор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» - несопоставимы по стоимости.

В подтверждение данного вывода апеллянты ссылаются на следующие обстоятельства. Согласно договорам мены от 26.09.2003 акции ОАО «Саянскхимпласт» были приобретены Компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» в обмен на доли участия в уставных капиталах ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» в размере 67,90 % на общую сумму 1 074 млн, рублей, при том, что ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» имеют признаки фирм «однодневок», уставный капитал обществ идентичен по составу участников и способу формирования. Компания «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» являлась одним из девяти учредителей обществ. Взнос в уставные капитаны ООО «Конскор-Дельт а» и ООО «Тапината-Капитал» был оплачен Компанией «Янден Энтерпрайзиз Лимитед» путем передачи обыкновенных акций ОАО «Саянскхимпром» по 6 080 штук в каждое общество, при том, что в отношении ОАО «Саянскхимпром» решением Арбитражного суда Иркутской области от 29,07.2002 было введено конкурсное производство. На момент заключения договоров мены от 26.09.2003 ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» являлись зависимыми обществами по отношению к Компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед».

Апелляционный суд считает указанные доводы необоснованными, поскольку налоговым органом не соблюдены требования, предусмотренные статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Именно на налоговый орган в силу пункта 1 статьи 40 НК РФ и части 5 статьи 200 АПК РФ возлагается обязанность доказать несоответствие цен в случае совершения сделок между взаимозависимыми лицами, что из оспариваемого решения не следует.

Так, как следует из оспариваемого решения инспекции, установив, что на момент заключения договоров мены от 26.09.2003 ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал» являлись по смыслу статьи 20 НК РФ зависимыми обществами по отношению к Компании «Янден Энтерпрайзиз Лимитед», инспекция приходит к выводам о стоимости долей в уставных капиталах ООО «Конскор-Дельта», ООО «Тапината-Капитал» и стоимости акций ОАО «Саянскхимпром» исключительно на основе анализа материалов регистрационных дел ООО «Конскор-Дельта» и ООО «Тапината-Капитал».

Следовательно, выводы инспекции о несопоставимости стоимостей объектов обмена по договорам мены от 26.09.2003 являются неправомерными, что влечет и несостоятельность вывода проверяющих об отсутствии прямого вложения