Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2014 по делу n А19-14853/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

градостроительных и строительных норм и правил.

Самовольным считается строительство объекта недвижимости при наличии любого из перечисленных нарушений: земельный участок, на котором была создана постройка, не был отведен для ее строительства в установленном законодательством порядке; на создание объекта не была получена необходимая разрешительная документация; самовольное строение было создано с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

В рассматриваемом случае, по мнению, как суда первой инстанции, так и суда апелляционной инстанции наличествуют все из перечисленных нарушений.

Так, видом разрешенного использования, принадлежащего на праве собственности  ООО «ТрансАльянс» земельного участка с кадастровым номером 38:36:000034:0637, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Степана Разина, 38, площадью 589 кв.м., предусмотрено использование земельного участка для эксплуатации одноэтажного бревенчатого здания – шиномонтажная мастерская, общей площадью 66.1 кв.м. (обремененного обязательством по сохранению объекта культурного наследия).

Согласно пункту 2 части 1 статьи 40 Земельного кодекса Российской Федерации, собственник земельного участка имеет право возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно -гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

Процедура изменения вида разрешенного использования, установлена главой 4 Градостроительного кодекса Российской Федерации, предусматривающей, в том числе обязательное проведение общественных слушаний.

Указанный вид разрешенного использования земельного участка до настоящего времени в установленном законом порядке не изменялся. Письмом от 16.11.2009 № 945-70-6284/9 Комитет по градостроительной политике администрации города Иркутска уведомил ООО «ТрансАльянс» об оставлении без удовлетворения заявления об изменении разрешенного вида использования земельного участка.

Между тем, ООО «ТрансАльянс», без изменения вида разрешенного использования земельного участка с вида «под эксплуатацию существующего здания шиномонтажной мастерской» на вид «строительство административного здания», на указанном земельном участке возвело объект капитального строительства, общей площадью 1 240 кв.м, что подтверждено имеющимися в материалах дела выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок и ним от 26.11.2013 № 11-11659867 о зарегистрированном 12.08.2013 праве собственности ООО «ТрансАльянс на объект (кадастровый паспорт здания с кадастровым номером 38:36:000034:16348) и актами осмотра объекта

Довод ООО «ТрансАльянс» о том, что выданное ему 19.11.2012 комитетом по градостроительной политике администрации города Иркутска разрешение № RU 38303000-121/12 на реконструкцию шиномонтажной мастерской и фактически проводимые работы по реконструкции здания, допускают возможность не изменять вид разрешенного использования земельного участка, не соответствует приведенным выше законоположениям.

Доводы ответчика о том, что им фактически осуществлена реконструкция шиномонтажной мастерской, а не строительство нового объекта опровергаются представленными в дело доказательствами.

Реконструкции подлежало одноэтажное бревенчатое здание – шиномонтажная мастерская, общей площадью 66.1 кв.м.

По данным технического паспорта шиномонтажной мастерской, выполненного БТИ г. Иркутска, здание было выполнено из дерева, его фундаментом являлись деревянные стулья.

Согласно Схемы планировочной организации земельного участка (шифр-005-12-ГП) к проекту «Реконструкция нежилого здания по адресу г.Иркутск ул. Степана Разина, 38», выполненной ООО «Стройпроект» в 2012 году (приложенной ответчиком к заявлению на получение разрешения на строительство и представленной в дело по запросу суда администрацией города) одноэтажное бревенчатое здание – шиномонтажная мастерская, общей площадью 66.1 кв.м. изначально подлежало демонтажу и новое здание должно было строиться после демонтажа и подготовки котлована.

В представленном ответчиком суду Отчете о проведении археологического надзора за строительством котлована на территории земельного участка по ул. Степана Разина, 38 в Правобережном районе г. Иркутска осенью 2012 года зафиксировано, что «на первом этапе рабочими был произведен демонтаж одноэтажного деревянного здания (с последующим вывозом строительного мусора….), затем по размеру земельного участка (589 кв.м.) «выкопан котлован площадью 580 кв.м.».

Согласно письму от 23 мая 2014 года за № 06/737 ФГУП «Ростехинвентаризация -Федеральное БТИ» сообщило, что в ходе проведённой проверки было установлено следующее - одноэтажное бревенчатое здание шино-монтажной мастерской, общей площадью 66,10 кв.м. расположенное по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Степана Разина, дом 38 (кадастровый номер земельного участка 38:36:000034:0637, площадью 589 кв.м.) было снесено полностью путем демонтажа его наземной и подземной части.

Также ответчиком в дело не представлено доказательств того, что фактически границы старого объекта шиномонтажной мастерской и нового объекта совпадают по своим границам, и в совпадающих границах имеются остатки реконструируемого здания.

По смыслу положений пункта 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, создание зданий, строений, сооружений на месте сносимых объектов капитального строительства относится не к реконструкции, а к строительству.

Таким образом, установленные по делу фактические обстоятельства свидетельствуют о сносе и уничтожении такого объекта реконструкции как одноэтажное бревенчатое здание – шиномонтажная мастерская, отсутствии возможности использования земельного участка для эксплуатации этого объекта и возникновении обязанности ответчика при иной цели использования этого земельного участка ( в частности для строительства и эксплуатации административного здания), соответствующего изменения вида разрешенного использования в установленном законом порядке.

Более того, как следует из материалов дела, ООО «Трансальянс» осуществило строительство нового административного здания, по своим характеристикам не соответствующего характеристикам, указанным в выданном разрешении № RU 38303000-121/12.

Так, согласно названному разрешению, ООО «Трансальянс» разрешалась реконструкция нежилого одноэтажного деревянного здания - шиномонтажной мастерской площадью 66.1 кв.м. (по адресу: г. Иркутск, ул. Степана Разина, 38) в двухэтажное административное здание общей площадью 608.6 кв.м., площадью застройки 331.51 кв.м.

Фактически, согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок и ним от 26.11.2013 № 11-11659867, за ответчиком 12.08.2013 зарегистрировано право на возведённое им четырехэтажное здание (три надземных и один подземный этаж), площадью  1 240 кв.м.

Возведение объекта с характеристиками, отличными от разрешенных подтверждается также:

- актами осмотров произведенных Службой государственного жилищного и строительного надзора Иркутской области    13.09.2013;    28.10.2013;    01.11.2013;    08.11.2013;    29.11.2013 (с фотофиксацией), которыми  установлено, что на земельном участке номер 38:36:000034:063 по ул. Степана Разина, 38 ООО «ТрансАльянс» выстроен объект капитального строительства со следующими характеристиками: четырехэтажное (подземный и три надземных этажа) здания, первый и второй этажи выполнены из монолитных железобетонных балок с заполнением стен автоклавными газобетонными блоками с последующим облицовкой кирпичом. Каркас третьего этажа выполнен из металлоконструкций с заполнением стен из автоклавного газобетонного блока. Кровля выполнена из деревянного настила, утеплителя и металлического профлиста.

- материалами исполнительного производства № 36688/13/1538, возбужденного 25.10.2013 на основании определения суда по делу, как-то: представленным должником (ответчиком) заключением о мероприятиях необходимых для консервации объекта «нежилое здание», расположенного по ул.Степана Разина 38, выполненного ООО «Иркутскстройизыскания», письмом ООО «Иркутскстройизыскания» в адрес гендиректора ООО «Трансальянс» от 07.11.2013 № 114/13, Актом осмотра постройки от 08.11.2013 выполненного судебным приставом-исполнителем и Службой государственного жилищного и строительного надзора Иркутской области;

- материалами регистрационного дела (по заявлению ответчика 12.08.2013 управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Иркутской области осуществлена государственная регистрация права собственности ООО «ТрансАльянс» на расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Степана Разина, 38, нежилое здание кадастровый 38:36:000034:16348 - выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 26.11.2013 № 11-11659867), в частности, представленным ответчиком для регистрации права собственности на спорную постройку Декларацией об объектах недвижимого имущества, подписанной руководителем ответчика; Кадастровым паспортом здания с кадастровым номером 38:36:000034:16348.

В силу статьи 2 Градостроительного кодекса РФ градостроительная деятельность должна осуществляться с соблюдением требований технических регламентов, безопасности территорий, инженерно-технических требований, требований гражданской обороны, обеспечением предупреждения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, принятием мер по противодействию террористическим актам, соблюдением требований охраны окружающей среды и экологической безопасности, сохранением объектов культурного наследия и особо охраняемых природных территорий.

В соответствии с положениями статей 49, 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29.12.2004 N 190-ФЗ строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство, которое представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства. Проектная документация объектов капитального строительства подлежит государственной экспертизе.

Если при строительстве либо реконструкции объектов капитального строительства проектная документация подлежит экспертизе, то в силу статьи 54 Градостроительного кодекса РФ обязательно осуществление государственного строительного надзора за строительством либо реконструкцией посредством проверки объектов капитального строительства.

Между тем, ответчиком в дело не представлено доказательств по какому именно проекту осуществлялось строительство здания, отсутствует положительное заключение экспертизы проектной документации возведенного объекта, отсутствует разрешение на строительство здания, а также свидетельства осуществления строительного контроля.

Доводы ООО «ТрансАльянс» о том, что в соответствии с параметрами, предусмотренными в разрешении на реконструкцию, не требовалось проведение экспертизы проектной документации, подлежат отклонению в силу того, что строительство, как указано, осуществлено не в соответствии с выданным разрешением и со значительным превышением разрешенных параметров.

Несоответствие параметров строящегося объекта проектной документации, возведение объекта не по первоначальному проекту предполагало принятие ответчиком надлежащих мер для своевременного согласования проектной документации и получения разрешения на строительство.

Признание незаконным разрешения на строительство само по себе не влечет квалификацию постройки самовольной. Однако она подлежит сносу, если при ее создании были существенно нарушены градостроительные и строительные нормы и правила и ее сохранение создает угрозу жизни и здоровью граждан (п. 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2010 N 143 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения арбитражными судами ст. 222 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Представленные в дело доказательства свидетельствуют о том, что самовольное строение было создано с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» в целях обеспечения сохранности объекта культурного наследия в его исторической среде на сопряженной с ним территории устанавливаются зоны охраны объекта культурного наследия: охранная зона, зона регулирования застройки и хозяйственной деятельности, в пределах которых устанавливается режим использования земель, ограничивающий строительство и хозяйственную деятельность, определяются требования к реконструкции существующих зданий и сооружений.

Земельный участок с кадастровым номером 38:36:000034:0637 по адресу: г. Иркутск, ул.Степана Разина, 38, площадью 589 кв.м. находится в границах зоны охраны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, установленных постановлением администрации Иркутской области от 12.09.2008 № 254-ПА «Об утверждении границ зон охраны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, расположенных на территории города Иркутска, режимов использования земель и градостроительных регламентов в границах данных зон», что подтверждается приложенным к постановлению Планом границ охранных зон; пояснениями и заключениями органов охраны объектов культурного наследия (в лице Восточно-Сибирского управления Минкультуры России и Службы по охране объектов культурного наследия Иркутской области»); проектной документацией ответчика (пояснительная записка к проекту шифр 005-12-ПЗ том 1 2013); перепиской с органами охраны объектов культурного наследия; выполненными по заказу ООО «ТрансАльянс» в 2010 году работами - «Комплексные научные исследования Инженерное обследование строительных конструкций брандмауэрной стены, расположенной на границе участков С.Разина, д.38 и С.Разина, д.40 в г.Иркутске», ООО СРК «Маковец».

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно сделан вывод, что земельный участок по ул. Степана Разина, 38, должен использоваться в соответствии с градостроительными регламентами, установленными для Охранной (объединённой) зоны объектов культурного наследия и Зоны строгого регулирования застройки 4-го типа.

В связи с изложенным отклоняются доводы апелляционной жалобы о том, что земельный участок, на котором расположен спорный объект (г. Иркутск, ул. Степана Разина, 38) находится только в зоне строгого регулирования застройки и хозяйственной деятельности 4-го типа.

В границах охранной (объединённой) зоны возведение новых