Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2009 по делу n А58-4731/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100-б

тел. [phone], факс. [phone]

www.4aas.arbitr.ru; E-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                         Дело № А58-4731/2008                                                                                                                            

2 февраля 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 2 февраля 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ячменёва Г.Г.,

судей Желтоухова Е.В., Ткаченко Э.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Малановой А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала – Дальневосточной железной дороги на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 4 декабря 2008 года  по делу № А58-4731/2008 по заявлению Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала – Дальневосточной железной дороги к Управлению Фе­деральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) о признании недействительными решения и предписания от 1 июля 2008 года по делу № 2-52/08А

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора – Общества с ограниченной ответственностью «Саха Сибирь Транс» и Открытого акционерного общества «Якутский хлебокомбинат»

(суд первой инстанции: Шевелев В.В.)

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО «РЖД»: Бутаков В.Н., первый заместитель начальника юридической службы филиала, паспорт 08 01 № 439601, доверенность от 6 октября 2008 года № 599;

от УФАС по Республике Саха (Якутия): не было (извещено);

от ООО «Саха Сибирь Транс»: не было (извещено);

от ОАО «Якутский хлебокомбинат»: не было (извещено)

и установил:

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице филиала – Дальневосточной железной дороги (далее – Общество, ОАО «РЖД», Дальневосточная железная дорога) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением к Управлению Фе­деральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее – антимонопольный орган, Управление) о признании недействительными решения и предписания от 1 июля 2008 года по делу № 2-52/08А.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 4 декабря 2008 года в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях ОАО «РЖД» нарушения требований антимонопольного законодательства, в связи с чем посчитал вынесенные Управлением решение и предписание законными.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обжаловало его в апелляционном порядке. Не оспаривая факта нарушения антимонопольного законодательства, заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что в силу пункта 1) части 1 статьи 48 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» комиссия антимонопольного органа должна была прекратить производство по делу о нарушении антимонопольного законодательства, поскольку ОАО «РЖД» добровольно устранило нарушение такого законодательства и его последствия, возвратив в августе 2008 года излишне уплаченные средства за пробег порожних вагонов ООО «Саха Сибирь Транс». Возврат денежных средств после принятия оспоренных ненормативных правовых актов Дальневосточная железная дорога объясняет отсутствием соответствующей претензии со стороны ООО «Саха Сибирь Транс», без которой в силу статьи 124 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации она не имела права произвести такой возврат.

В отзыве от 22 января 2009 года № 02/217 на апелляционную жалобу антимонопольный орган выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения, считая, что Дальневосточной железной дорогой не соблюдены условия, предусмотренные пунктом 1) части 1 статьи 48 Федерального закона «О защите конкуренции», для прекращения производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

В отзыве от 26 января 2009 года № 7 на апелляционную жалобу ООО «Саха Сибирь Транс» также находит решение суда первой инстанции правильным, действия Управления своевременными и правомерными, а прекращение нарушения антимонопольного законодательства Дальневосточной железной дорогой не добровольным, а вынужденным.

О месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями и телефонограммами, однако антимонопольный орган и третьи лица своих представителей в судебное заседание не направили. Факсограммами от 26 января 2009 года (номера входящей корреспонденции 317 и 321) Управление и ООО «Саха Сибирь Транс» заявили ходатайства № 02/265 и 6 соответственно о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей. В соответствии с частью 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, изучив материалы дела, выслушав представителя Дальневосточной железной дороги, пришел к следующим выводам.

Между ОАО «Якутский хлебокомбинат» и ООО «Саха Сибирь Транс» 2 января 2005 года заключен Договор № 2 на услуги по перевозке, переработке и хранению груза (т. 1, л.д. 130-132), по условиям которого ООО «Саха Сибирь Транс» обязалось оказывать услуги по переработке, хранению и перевозке грузов ОАО «Якутский хлебокомбинат». На основании пункта 3.3 этого договора вновь вводимые дополнительные железнодорожные тарифы оплачиваются ОАО «Якутский хлебокомбинат».

Письмом от 3 января 2008 года № 1/1 (т. 1, л.д. 133) ООО «Саха Сибирь Транс» уведомило ОАО «Якутский хлебокомбинат» о том, что с 1 января 2008 года ОАО «РЖД» увеличило тарифы на промывку вагонов, в связи с чем возрастает и стоимость услуг ООО «Саха Сибирь Транс».

16 января 2008 года ОАО «Якутский хлебокомбинат» обратилось в Управление с заявлением № 19 о нарушении ОАО «РЖД» антимонопольного законодательства путем введения тарифа за пробег порожних вагонов от станции выгрузки (ст. Беркакит) до станции промывки (ст. Ружино), что повлекло дополнительные расходы данной организации и отразилось на себестоимости производства хлеба (т. 1, л.д. 134).

Приказом от 8 апреля 2008 года (т. 1, л.д. 140) и определением от 8 апреля 2008 года (т. 1, л.д. 141-142) Управлением в отношении ОАО «РЖД» возбуждено дело № 02-52/08А о нарушении антимонопольного законодательства, а именно части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», создана комиссия по рассмотрению этого дела, состав которой впоследствии изменялся соответствующими приказами Управления (т. 1, л.д. 143, 146, 152 и 153).

Решением от 1 июля 2008 года по делу № 02-52/08А о нарушении антимонопольного законодательства (т. 1, л.д. 14-17, 31-35, 156-160) ОАО «РЖД» было признано нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

На основании названного решения Обществу выдано предписание от 1 июля 2008 года о прекращении нарушения антимонопольного законодательства (т. 1, л.д. 36, 161).

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.95 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» ОАО «РЖД» относится к субъектам естественных монополий.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Пунктом 2 приказа Федеральной службы по тарифам от 29.12.2004 № 435-т «О включении (исключении) организаций в (из) реестр(а) субъектов естественных монополий на транспорте» ОАО «РЖД» включено  в раздел 1 «Железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования» Реестра субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 77/1/2.

Таким образом, Общество является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке (железнодорожные перевозки).

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 года № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что Федеральный закон «О защите конкуренции» формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота. Так, для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, введены ограничения, предусмотренные статьей 10 указанного закона.

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

На основании статьи 8 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» тарифы, сборы и плата, связанные с выполнением в местах общего пользования работ (услуг), относящихся к сфере естественной монополии, устанавливаются в соответствии с Федеральным законом «О естественных монополиях» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Тарифы, сборы и плата на железнодорожном транспорте, не регулируемые государством, устанавливаются на договорной основе и контролируются государством в соответствии с законодательством о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности на товарных рынках.

Согласно пункту 10 Положения об основах государственного регулирования тарифов на железнодорожном транспорте, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 15.12.2004 № 787, тарифы на железнодорожном транспорте вводятся в действие актами Федеральной службы по тарифам или Министерства транспорта Российской Федерации в сроки, установленные законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.

Постановлением ФЭК России от 17.06.2003 № 47-т/5 «Об утверждении Прейскуранта № 10-01 «Тарифы на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые российскими железными дорогами» (Тарифное руководство № 1, части 1 и 2» (в редакции приказа Федеральной службы по тарифам от 30.12.2008 475-т/2) определены тарифы на перевозки грузов по инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования и тарифы на услуги по использованию инфраструктуры.

На основании статьи 44 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации после выгрузки грузов, грузобагажа вагоны, контейнеры в соответствии с правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом должны быть очищены внутри и снаружи грузополучателем (получателем) или перевозчиком - в зависимости от того, кем обеспечивалась выгрузка грузов, грузобагажа. После выгрузки животных, птицы, сырых продуктов животного происхождения промывка, ветеринарно-санитарная обработка крытых и изотермических вагонов обеспечиваются перевозчиками за счет грузополучателей (получателей), промывка, ветеринарно-санитарная обработка специализированных вагонов, контейнеров - грузополучателями, если иное не установлено соглашением сторон.

Правила очистки и промывки вагонов и контейнеров после выгрузки грузов утверждены приказом МПС России от 18.06.2003 № 46. Приложением к этим Правилам предусмотрено, что мука относится к грузам, после выгрузки которых должна обязательно производиться промывка крытых вагонов. Аналогичная норма содержится также в пункте 3 приложения № 12 к Правилам перевозок железнодорожным транспортом скоропортящихся грузов, утвержденных приказом МПС России от 18.06.2003 № 37. 

В соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 31 января 2005 года № 119р «О Едином перечне работ и услуг, оказываемых ОАО «РЖД» при организации перевозок грузов» к работам и услугам, выполняемым по просьбе грузоотправителя (грузополучателя), цены на которые не опубликованы в тарифных руководствах, с оплатой по соглашению сторон, отнесены, в частности, очистка и промывка вагонов.

Распоряжением ОАО «РЖД» от 10 декабря 2007 года № 2309р «Об утверждении Методики определения ставок договорных сборов за отдельные работы и услуги, предусмотренные Единым перечнем работ и услуг, оказываемых ОАО «РЖД» при организации перевозок грузов и установлении ставок договорных сборов за эти работы и услуги» (т. 1, л.д. 85-96) были установлены ставки сборов отдельно за промывку вагона в зависимости от рода подвижного состава и отдельно за пробег вагонов от станции выгрузки до станции нахождения пункта очистки и промывки (также дифференцированно по роду подвижного состава).

Из имеющихся в материалах дела накопительных ведомостей за период с января по март 2008 года (т. 2, л.д. 44-71) и справок о движении средств по лицевому счету (т. 2, л.д. 7-43) следует, что ООО «Саха Сибирь Транс» несло расходы по оплате промывки вагонов и расходы по пробегу порожних вагонов от станции Беркакит до станции Угловая.

Данное обстоятельство Обществом не оспаривается.

Между тем, в письме Федеральной службы по тарифам от 5 мая 2008 года № ЕВ-2356/10 (т. 1, л.д. 60-61) указано, что работы (услуги) перевозчика по промывке крытых вагонов при перевозках скоропортящихся грузов подлежат государственному тарифному регулированию, в остальных случаях ОАО «РЖД» вправе самостоятельно устанавливать сборы за промывку вагонов, выполняемую по просьбе грузополучателей. При этом расходы на порожний пробег вагонов общего парка включены в тарифы на перевозку грузов в вагонах общего парка и дополнительно взиматься не должны независимо от того, на кого возлагается обязанность по промывке вагонов. Кроме того, пробег вагонов общего парка, в том числе к местам их промывки, оформляется