Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 по делу n А19-16427/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

по делу свидетельствуют о наличии объективной стороны правонарушения – нарушении иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Вместе с тем суд первой инстанции, признавая незаконным оспариваемое постановление инспекции, обоснованно исходил из факта нарушения процедуры привлечения к административной ответственности.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно пункту 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Частью 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено обязательное составление протокола о совершении административного правонарушения (за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частью 1 статьи 28.6 Кодекса).

В соответствии с положениями частей 3, 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе; им должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Протокол об административном правонарушении подписывается физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Таким образом, участие в составлении протокола является правом лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Как следует из части 2 статьи 25.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

КоАП РФ допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника. Такие лица допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении и пользуются всеми процессуальными правами лица, в отношении которого ведется такое производство, включая предусмотренное частью 4 статьи 28.2 КоАП РФ право на представление объяснений и замечаний по содержанию протокола (п.24 постановления Пленума ВАС РФ от 26 июля 2007 года № 46).

Как следует из материалов дела, извещением от 24.10.2008 года № 06-13/42770, полученным заявителем согласно уведомлению о вручении 03.11.2008 года, законный представитель общества приглашался в налоговый орган для составления протокола об административном правонарушении на 10 ноября 2008 года к 10-00 часам, однако протокол об административном правонарушении был составлен 27 октября 2008 года. При этом протокол об административном правонарушении 27.10.2008 года составлен в присутствии представителя общества Гандилян Ирины Юрьевны на основании доверенности от 12.08.2008 года, в которой не оговорено право на представление интересов ООО «Галактика-Сиб» при возбуждении указанного дела об административном правонарушении и на подписание протокола об административном правонарушении.  Гандилян И.Ю. также участвовала и при вынесении постановления по делу об административном правонарушении на основании той же доверенности.

Таким образом, протокол составлен 27 октября 2008 года в присутствии представителя общества, действующего на основании доверенности, выданной не извещенным законным представителем, поскольку отсутствуют сведения о надлежащем извещении привлекаемого к ответственности лица о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Налоговый орган не назначал составление протокола на 27 октября 2008 года и не вызывал лицо, привлекаемое к ответственности, на указанную дату.

Таким образом, 27 октября 2008 года налоговый орган не имел возможности составить протокол в связи с отсутствием доказательств уведомления общества; протокол о правонарушении составлен при отсутствии доказательств назначения составления протокола на 27 октября 2008 года и вызова лица, привлекаемого к ответственности, на указанную дату.

Оспариваемое постановление вынесено 05 ноября 2008 года также в присутствии представителя общества, действующего на основании доверенности, выданной не извещенным законным представителем, поскольку отсутствуют сведения о надлежащем извещении общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении. Налоговый орган не назначал рассмотрение дела на 05 ноября 2008 года и не вызывал лицо, привлекаемое к ответственности, на указанную дату.

При указанных обстоятельствах судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о нарушении административным органом процедуры привлечения общества к административной ответственности. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта. Оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

В связи с чем апелляционная жалоба инспекции удовлетворению не подлежит.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 19 декабря 2008 года по делу № А19-16427/08, арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статей 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19 декабря 2008 года по делу № А19-16427/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Данное постановление вступает в законную силу  со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                   Т.О. Лешукова

Судьи                                                                                                  Е.В. Желтоухов

Г.Г. Ячменев