Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2009 по делу n А10-2832/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Четвертый арбитражный апелляционный суд

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 «б»

Тел.[phone] Тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]       http:/4aas/arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                 Дело № А10-2832/2008

“23” марта 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 17 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.В. Ошировой,

судей  Т.В. Стасюк, Л.В. Капустиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем Л. М. Шумаковой

при участии:

от истца  Алексеева В.Р.: не явился, извещен (заявил ходатайство о рассмотрение дела в его отсутствие);

от ответчика МРИ ФНС России № 9: не явился (уведомление от 03.03.09 г.);

от ответчика ОАО «Гортоп» - генеральный директор Кудряшов М.И. (протокол заседания Совета директоров ОАО «Гортоп» от 03.03.2009г.);

от третьего лица МРИ  ФНС России № 2: не явился (уведомление от 02.03.09)

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Гортоп»

на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 15 января 2009 года  по делу

№ А10-2832/2008  

по иску акционера  открытого акционерного общества «Гортоп» Алексеева Владимира Раднаевича

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Республике Бурятия и открытому акционерному обществу «Гортоп»          

о  признании недействительными решения внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 07.07.2008 г. и решения совета директоров ОАО «Гортоп» от 16.07.2008 г., признании незаконными решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Бурятия от 14.08.2008г. о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ОАО «Гортоп», признании незаконными решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Бурятия от 15.08.2008 г. о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ОАО «Гортоп», обязании инспекции устранить допущенные нарушения, аннулировав соответствующие записи в едином государственном реестре юридических лиц, внесенные на основании оспариваемых решений налогового органа

принятое судьей А.И. Хатуновой

установил:

Алексеев Владимир Раднаевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к открытому акционерному обществу "Гортоп» (далее - ответчик, Общество) с уточненными требованиями о признании недействительными решения  внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Гортоп» от 07.07.2008 и решения совета директоров ОАО «Гортоп» от 16.07.2008г.

03.12. 2008 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета  спора, привлечена межрайонная инспекция  Федеральной налоговой службы России  №9 по Республике Бурятия.

Определением суда от 16.12.2008 г. на основании п.1 ст.47 АПК РФ произведена замена ненадлежащего ответчика – МРИ ФНС России № 2 по Республике Бурятия надлежащим ответчиком – межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 9 по Республике Бурятия (далее МРИ ФНС № 9 по РБ).

Этим  же определением в соответствии со ст.51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена  межрайонная инспекция  Федеральной налоговой службы России  № 2 по Республике Бурятия (далее МРИ ФНС №2 по РБ).

30.12.2008г. истец уточнил требования  к  МРИ ФНС №9 по Республике Бурятия:

          1. признать  незаконными решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Республике Бурятия  от 14.08.2008 г. о государственной регистрации  изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением  изменений  в учредительные документы  ОАО «Гортоп». Государственный регистрационный номер записи 2080326101975;

            2. признать незаконными решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Бурятия от 15.08.2008 г. о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ОАО «Гортоп». Государственный регистрационный номер записи 2080326102195.

3. обязать инспекцию устранить допущенные нарушения, аннулировав соответствующие записи в едином государственном реестре юридических лиц,  внесенные на основании оспариваемых решений налогового органа.

Арбитражный суд решением от 15 января 2009 года исковые требования удовлетворил.

Ответчик, не согласившись с данным решением, в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять новое решение в удовлетворении иска, поскольку выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, судом нарушены нормы материального и процессуального права, при отсутствии доказательств суд посчитал установленными обстоятельства, имеющие значение для дела.

  Отзыв на апелляционную жалобу не представлен, истец просил рассмотреть дело в его отсутствие.

   В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц. Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом,  Алексеев В.Р. является акционером ОАО «Гортоп», владеет 382 акциями, в том числе 364 обыкновенными и 18 привилегированными.

Ответчик – ОАО «Гортоп» создано путем реорганизации, зарегистрировано  23.02.1998г., что подтверждено уставом и выписками из ЕГРЮЛ (л.д.10-12, 14-16, т.1; л.д.82-106 т.3). Уставный капитал общества разделен на 1247 обыкновенных акций, 416 привилегированных акций.

Акционер Кудряшов М.И., владеющий 361 обыкновенной и 18 привилегированными акциями, 18.04.2008г. (на стр. 4 решения арбитражного суда РБ указана дата обращения 07.07.2008г., которую суд апелляционной инстанции признает технической ошибкой) обратился в совет директоров ОАО «Гортоп» с требованием о созыве внеочередного собрания акционеров. Это требование рассмотрено 21.04.2008г., принято решение провести общее внеочередное собрание акционеров 07.07.2008г.

07.07.2008г. проведено общее внеочередное собрание акционеров ОАО «Гортоп». Факт его проведения отражен в протоколе внеочередного общего собрания общества.

Указанным собранием приняты следующие решения:

1.                           избрать счетную комиссию общества в составе Соколовской С.Ю., Гусляковой Н.Л., Алексеевой Л.М.,

2.                           утвердить изменения и дополнения, вносимые в устав общества,

3.                           избрать совет директоров общества в составе Бельской Л.Г., Атамансой Е.И., Васильева С.П., Кудряшова М.И., Содбоева З.С., Такуновой Т.Г., Усольцевой Ю.Я.

Судом первой инстанции установлены существенные нарушения норм ФЗ «Об акционерных обществах» при принятии данных решений, поскольку нарушают права и охраняемые законом интересы истца.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции сослался на отсутствие доказательств соблюдения порядка созыва общего собрания акционеров и отсутствие на собрании акционеров кворума; суд установил, что по состоянию на 11.03.2008г. в списке ОАО «Межрегиональный регистрационный центр» указаны 19 акционеров, в совокупности владеющие 1663 акциями, в том числе 1247 обыкновенными и 416 привилегированными.  

В силу пункта 2 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" и пункта 7.7 устава ОАО "Гортоп" решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

В силу пункта 1 статьи 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

В полном соответствии с материалами дела суд первой инстанции установил, что оспариваемое решение принято в отсутствие кворума. Как следует из журнала регистрации акционеров, для участия в общем собрании 07.07.2008 г. зарегистрированы акционеры: Кудряшов М.И., владеющий 361 обыкновенной и 18 привилегированными акциями, представитель Усольцевой Ю.Я., обладающая 32 обыкновенными и 98 привилегированными акциями, Такунова Т.Г., имеющая 168 обыкновенных и 164 привилегированные акции (л.д. 101 т.2).

После составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО «Гортоп», Усольцева Ю.Я. и Такунова Т.Г. 18 июня 2008 г. передали Кордышу Е.Т. принадлежавшие им акции, что отражено в передаточных распоряжениях и регистрационном журнале №2 за период с 12.05.1005 г. по 02.09.2008 г.

В силу статьи 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» 18.06.2008 г. произошел переход прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами, от названных лиц к Кордышу Е.Т.

В соответствии с ч.2 статьи 57 Федерального Закона «Об акционерных обществах» в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций.

Указанное правило применяется также к каждому последующему случаю передачи акции.  Усольцева Ю.Я. и Такунова Т.Г., передавшие свои акции Кордышу Е.Т. и включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, обязаны были выдать приобретателю Кордышу Е.Т. доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с его указаниями.

Данное требование Федерального закона не было соблюдено.

Кордыш Е.Т. 06.07.2008 г. выдал указание Такуновой Т.Г. для голосования на внеочередном собрании акционеров ОАО «Гортоп»  07 июля 2008 г. (л.д.52 т.4).

Такунова Т.Е. голосовала в соответствии с указанием приобретателя её акций.

06.07.2008 г. Кордыш Е.Т. дал указание Усольцевой Ю.Я. в лице Такуновой Т.Е.,  действующей от ее имени по доверенности  № 1-1180 от 15 марта 2008 г. для голосования на внеочередном собрании акционеров  ОАО «Гортоп» 07 июля 2008 г. (л.д.53 т.4).

В журнале регистрации акционеров 07.07.2008 г. зарегистрирована Усольцева Ю.Я., выдавшая  доверенность Такуновой Т.Е. (л.д. 101 т.2).

В бюллетенях голосования отмечено, что Такунова Т.Е. являлась доверенным лицом акционера Усольцевой Ю.Я., голосующим ее пакетом акций по доверенности №1-1180 от 15.03.2008 г. (л.д.108-110,113 т.2).

В протоколе об итогах голосования зафиксировано принятие решений по всем вопросам повестки собрания 841 голосом, что счетная комиссия оценила как 100%.

Фактически кворум для проведения общего собрания и принятия решений не имелся.

При подсчете голосов и принятии решений общим внеочередным собранием акционеров учтены голоса акционера Кудряшова М.И.(361 обыкновенной и 18 привилегированных акций), Такуновой Т.Е., голосовавшей по указанию Кордыша Е.Т. (168 обыкновенных и 164 привилегированные акции), Усольцевой Ю.Я.(32 обыкновенные и 98 привилегированных акциями).

Усольцева Ю.Я. и Кордыш Е.Т. для участия в общем собрании не прибыли.

Такунова Т.Е. голосовала по доверенности, выданной ей Усольцевой Ю.Я., что не соответствует ч.2 статьи 57 Федерального Закона «Об акционерных обществах». Голосуя по доверенности, выданной ей Усольцевой Ю.Я., она представляла не Кордыша Е.Т., а Усольцеву Ю.Я.

Норма ч.2 статьи 57 Федерального Закона «Об акционерных обществах» является императивной. Закон не предусматривает возможность участия в голосовании представителя лица, передавшего свои акции приобретателю после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании.

Таким образом, в общем внеочередном собрании акционеров 07.07.2008 г. участвовали акционер Кудряшов М.И. и Такунова Т.Е., голосовавшая по указанию акционера Кордыша Е.Т. 332 голосами по всем вопросам повестки.

В совокупности они обладали 711 акциями (361 обыкновенной, 18 привилегированными акциями, принадлежащими Кудряшову М.И.. и 168 обыкновенными, 164 привилегированными акциями, переданными Такуновой Т.Е. Кордышу Е.Т.), что составляет 42,76 % голосов всех размещенных акций общества, 42, 43% обыкновенных акций ОАО «Гортоп».

В соответствии с  пунктом 1 статьи 57 Федерального Закона «Об акционерных обществах» право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя.

Акционер вправе в любое время заменить своего представителя на общем собрании акционеров или лично принять участие в общем собрании акционеров.

Согласно пункта 2 данной статьи Усольцева Ю.Я. обязана была выдать Кордышу Е.Т. доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций.

Указание Кордыша Е.Т., выданное 06.07.2008г. Усольцевой Ю.Я. в лице Такуновой Т.Г., означает, что приобретатель акций дал указание Усольцевой Ю.Я., как голосовать при принятии решений общим собранием и не более того.

Усольцева Ю.Я., передав все принадлежащие ей акции, в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» утратила связанные с ними права и не могла определять лицо, которое должно участвовать в общем собрании акционеров.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает доводы ответчика о наличии кворума и необоснованном исключении из подсчета  130 голосующих акций Кордыш Е.Т., которые  акционер приобрел у Усольцевой Ю.Я. 18.06.2008 г., несостоятельными.

Проверен довод ответчика  о том, что вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований считать привилегированные акции голосующими, противоречит нормам материального права. 

В соответствии с  пунктом 1 ст. 32 Федерального Закона «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Согласно нормам Федерального Закона «Об акционерных