Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2009 по делу n А78-4654/2008. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить частично

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                   Дело №А78-4654/2008

"06" апреля 2009 года                                                                                                              

Резолютивная часть постановления объявлена  30 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен     06 апреля 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никифорюк Е.О.,

судей: Доржиева Э.П., Клочковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании дело №А78-4654/2008 по заявлению индивидуального предпринимателя Минеева Сергея Степановича к Межрайонной ИФНС России №3 по Забайкальскому краю о признании недействительным решения №14-14/р-20 от 30.06.2008г.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Минеев С.С.(паспорт 76 01 №359595);

от заинтересованного лица: Ларионов В.П. (доверенность от 20.01.2009г. №04/01-31/00505);

установил:

Индивидуальный предприниматель Минеев Сергей Степанович (далее – предприниматель, заявитель) обратился в суд с требованием о признании недействительным решения Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Забайкальскому краю № 14-14/р-20 от 30.06.2008 года. В ходе судебного разбирательства заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил свое требование, и обжалуемое решение просил признать недействительным в части дополнительного начисления налога на добавленную стоимость в размере 987.084,59 руб. (далее – НДС), земельного налога в сумме 23.060 руб. и соответственно начисление пени за неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере 82.291,67 руб., земельного налога в размере 5.334,12 руб. и в части привлечения к ответственности, установленной пунктом 1 статьи 122, пунктом 2 статьи 119 и пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Решением от 04 декабря 2008г. Арбитражный суд Читинской области заявленные требования удовлетворил частично.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2009г. года решение суда первой инстанции отменено на основании пункта 5 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В соответствии с ч.5 ст. 270 АПК РФ Четвертый арбитражный апелляционный суд принял дело к производству по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Дело рассматривается по правилам главы 24 АПК РФ.

Предприниматель обжаловал в суд Решение № 14/14р-20 от 30 июня 2008 года МРИ ФНС №3 по Забайкальскому краю (далее – Решение), требования, уточнены в порядке ст.49 АПК РФ (т.2, л.д.184-186).  Предприниматель просит Решение признать недействительным:

 В части неуплаты: НДС 1 кв 2005 года в сумме 12314,73 рублей, НДС 2 кв 2005 года в сумме 144208 рублей, НДС 3 кв 2005 года в сумме 113760 рублей, НДС 4 кв 2005 года в сумме 92255,34 рублей, НДС 1 кв 2006 года в сумме 294948 рублей, НДС 2 кв 2006 года в сумме 144299,52 рублей, НДС 3 кв 2006 года в сумме 52119 рублей, НДС 4 кв 2006 года в сумме 133180 рублей. Земельного налога в сумме 23060 рублей.

В части штрафа по статье 122 НК РФ: НДС 1 кв 2005 года в сумме 492,58 рублей , НДС 2 кв 2005 года в сумме5768,32 рублей, НДС 3 кв 2005 года в сумме 4550,4 рублей, НДС 4 кв 2005 года в сумме 3690,21 рублей, НДС 1 кв 2006 года в сумме 11797,92 рублей, НДС 2 кв 2006 года в сумме 5771,98 рублей, НДС 3 кв 2006 года в сумме 2084,76 рублей, НДС 4 кв 2006 года в сумме 5327,2 рублей. Земельный налог в сумме 922,4 рублей.

В части штрафа п.2 статьи 119  НК РФ: НДС 3 кв 2005 года в сумме 65980,8 рублей, НДС 4 кв 2005 года в сумме 47972,77 рублей, НДС 1 кв 2006 года в сумме 135676,08 рублей, НДС 2 кв 2006 года в сумме 57719,19 рублей, НДС 3 кв 2006 года в сумме 17720,46 рублей, НДС 4 кв 2006 года в сумме 37290,4 рублей. Земельный налог в сумме 6456,8 рублей.

В части пени: НДС 1 кв 2005 года в сумме 579,73 рублей , НДС 2 кв 2005 года в сумме775,91рублей, НДС 3 кв 2005 года в сумме 2498,99 рублей , НДС 4 кв 2005 года в сумме 933,78 рублей, НДС 1 кв 2006 года в сумме 6695,95 рублей. НДС 2 кв 2006 года в сумме 7704,47 рублей, НДС 3 кв 2006 года в сумме 7929,29 рублей, НДС 4 кв 2006 года в сумме 55173,55 рублей. Земельный налог в сумме 5334.12 рублей.

Свои требования в заявлении предприниматель основывает на следующем. Не согласен с выводами налогового органа, что предприниматель в течение проверяемого периода выставлял счета - фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость. Утверждает, что им не выставлялись счета - фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость. Не согласен с тем, что не предоставлены налоговые декларации Налоговые декларации им сданы и привлекать к ответственности за непредставление считает неправомерным. Полагает, что необходимо убрать суммы 3кв 2005 года сумма 5341,25 рублей. 4кв 2005 года сумма 92273,07 рублей. 2кв 2006 года сумма 594 рублей. 3кв 2006 года сумма 21109,7 рублей. 4кв 2006 года сумма 7242,87 рублей. Налоговой инспекцией не учтены счет-фактуры по приобретению товаров и оплате за товар 1кв 2005 года сумма 12314,73 рублей. 2кв 2005 года сумма 7217,53 рублей. 3кв 2005 года сумма 14418,31 рублей. 4кв 2005 года сумма 101849,34 рублей, суммы начислены и поступили на расчетный счет предпринимателя. Согласно договору купли продажи от 16.07.2003 года земельный участок предприниматель приобрел в долях Минеев С.С. (43/90доли), Кочкуров П.А.(22/90доли), Стафеев В.В. (25/90 доли). Ставка налога 0,3%. Индивидуальным предпринимателем перечислено 20.09.2007 года земельного налога за 2006 год в сумме 23060,3 рублей. В связи с переходом на единый налог вмененный доход гл 26.3 ст.346.26.6.(розничная торговля) в Налоговом кодексе указано понятие розничной торговли в ст. 346.27. Розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами за наличный расчет, а так же с использованием пластиковых карт. Следовательно, торговля по безналичному расчету попадает под общий режим налогообложения.

Таким образом, предприниматель оспаривает Решение в части, а именно просит признать недействительным в части дополнительного начисления налога на добавленную стоимость в размере 987.084,59 руб., земельного налога в сумме 23.060 руб. и соответственно начисление пени за неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере 82.261,67 руб., земельного налога в размере 5.334,12 руб. и в части привлечения к ответственности, установленной пунктом 1 статьи 122, пунктом 2 статьи 119 НК РФ.

В судебном заседании предприниматель заявленные требования поддержал, пояснив, что согласен с тем, что им необоснованно получены суммы НДС от контрагентов, а также с тем, что им своевременно не подана декларация. При исчислении налога на добавленную стоимость налоговым органом не проверен и не учтен налог, уплаченный предпринимателем продавцам товара, и, соответственно, не принят на вычеты; налог на добавленную стоимость необоснованно увеличен на суммы налога, заявленного на вычеты в представленных в ходе проверки декларациях; недоимка по земельному налогу отсутствует.

Представитель налогового органа в судебном заседании с заявленными требованиями согласился в части, так он пояснил, что налоговый орган ошибочно доначислил НДС в сумме 734 070,55 рублей, потому что ошибочно посчитал, что представленный к вычету  НДС составляет недоимку по НДС. С остальными требованиями не  согласился.

В судебном заседании объявлялся перерыв  с 24 марта 2009г. по 30 марта 2009г. до 16 часов 30 минут.

Суд, изучив материалы дела, заслушав доводы сторон, установил следующие обстоятельства дела:

Минеев Сергей Степанович зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица с 12.01.1998 года, запись о регистрации в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей внесена 03.02.2004 года (т.1, л.д.8).

На основании решения № 11 от 01.04.2008г. налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам соблюдения требований налогового законодательства, правильности исчисления, удержания и перечисления налогов и других обязательных платежей за период с 01.01.2005 года по 31.12.2006 год.

На основании Уведомления от 21.04.2005г. (т.1, л.д.129) и Уведомления от 27.04.2006г. (т.1, л.д.130) предприниматель в проверяемый период не являлся плательщиком налога на добавленную стоимость, предприниматель в проверяемом периоде являлся плательщиком единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (розничная торговля в магазинах). То есть в проверяемом периоде в отношении розничной торговли предприниматель плательщиком НДС не являлся, иных видов деятельности не осуществлял.

По результатам проверки налоговым органом 02.06.2008 года был оформлен акт выездной налоговой проверки № 14/14а-16 (т.1, л.д.13). Индивидуальный предприниматель получил акт выездной налоговой проверки 04.06.2008г. (т.1, л.д.21).

30.06.2008 года  при участии лица, в отношении которого проведена  проверка,  налоговым органом принято Решение №14/14р-20 о взыскании с предпринимателя дополнительно начисленного налога на добавленную стоимость за проверяемый период, земельного налога, пени за несвоевременную уплату названных налогов и о привлечении его к ответственности, установленной статьями 119, 122 и 126 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Решение, т.1, л.д.22). Копию решения индивидуальный предприниматель получил 29.07.2008г. (т.1, л.д.49).

Как следует из решения налогового органа, предприниматель, являясь плательщиком единого налога на вмененный доход, налог на добавленную стоимость не исчислял и декларации соответственно в налоговый орган в проверяемом периоде не представлял. Занимаясь розничной торговлей спортивными товарами и, соответственно, в силу статьи 346.26 НК РФ являясь плательщиком единого налога на вмененный доход, предприниматель при реализации товара по безналичному расчету выписывал счета с выделением в них налога на добавленную стоимость. Данное обстоятельство в силу пункта 5 статьи 173 Кодекса явилось основанием для взыскания налога, указанного в счетах-фактурах в бюджет.

Налоговый орган представил суду расчет данных сумм, который составил 253 014,04 рублей. Предприниматель провел свои расчеты и с указанной суммой согласился. Судом указанный расчет проверен и признается правильным. В материалы дела представлены копии счетов, счетов-фактур, платежных поручений, кредитовых АВИЗО, книги продаж, выписки из лицевого счета, из которых следует, что за период 2005-2006 годов предприниматель получил от контрагентов суммы НДС в размере 253 014,04 рублей, а именно: Счет №9 18.01.2005, Платежное поручение  20.01.2005, Счет-фактура 18363 28.10.2004, Платежное поручение  №518 от 23.11.2004, Счет-фактура №11533 11.09.2003, Платежное поручение №347 30.10.2003, Счет №12 от 02.03.05, Кредитовое авизо от 05.02.2005, Платежное поручение №434 от 18.10.2004, Счет №31 от 07.04.2005, Платежное поручение , №12 от 12.04.2005 Счет-фактура №18363 от 28.10.2004, Платежное поручение №518 от 23.11.2004, Счет-фактура №11533 от 11.09.2003, Платежное поручение №347 от 30.10.2003, Счет №32 от 14.04.2005, Кредитовое авизо 19.04.2005, Счет №35 от 25.04.2005, Платежное поручение №19 от 27.04.2005, Счет №38 от 05.05.2005, Платежное поручение 3 от 20.05.2005, Счет-фактура №1018 от 04.03.2005,  Платежное поручение №121 от 11.03.2005, Счет-фактура №205 от 30.09.2004, Платежное поручение №395 от 27.09.2004 (по счету №180 от 24.09.2004), Счет №42 от 01.06.2005,Счет №44 от 01.06.2005, Счет №45 от 01.06.2005, Счет №17 от 02.03.2005, Кредитовое авизо от 14.06.2005, Счет №18 от 02.03.2005, Кредитовое авизо от 15.06.2005, Счет №48 от 22.06.2005, Кредитовое авизо от 26.07.2005, Счет №54 от 29.06.2005, Кредитовое авизо от 11.07.2005, Счет №40 от 30.06.2005, Кредитовое авизо от 21.07.2005, Счет №62 от 28.07.2005, Кредитовое авизо от 05.08.2005, Счет-фактура №20384 от 22.11.2004, Платежное поручение №95 от 28.02.2005, Счет б/н от 04.08.2005, Выписка из лицевого счета от 05.08.2005, Платежное поручение №511 от 05.08.2005, Счет-фактура №18363 от 28.10.2004, Платежное поручение №518 от 23.11.2004, Счет №61 от 16.08.2005, Платежное поручение №7 от 22.08.2005, Счет-фактура №11533 от 11.09.2003, Платежное поручение №347 от 347, Счет №61 от 16.08.2005, Кредитовое авизо от 25.08.2005, Товарная накладная 76302 от 28.10.2004, Товарная накладна, Платежное поручение №434 от 18.10.2004, Счет б/н от 01.09.2005, Платежное поручение №534 от 02.09.2005., Счет №3 от 05.10.2005, Платежное поручение №563 от 12.10.2005, Счет-фактура №4624 от 16.03.2004, Платежное поручение №71 от 10.03.2004 (счет 5430), Счет №73 от 14.10.2005, Кредитовое авизо от 01.11.2005, Счет-фактура №11533 от 11.09.2003, Платежное поручение №347 30.10.2003, Счет 83 от 11.11.2005, Кредитовое авизо от 01.12.2005, Счет фактура №18363 от 28.10.2004, Платежное поручение №518 от 23.11.2004, Товарная накладная №76302 от 28.10.2004, Платежное поручение 434 от 18.10.2004, Счет №87 от 17.11.2005, Кредитовое авизо от 18.11.2005, Счет№91 от 26.11.2005, Кредитовое авизо от 30.11.2005, Счет №92 от 28.11.2005, Платежное поручение 32 от 07.12.2005, Счет №86 от 17.11.2005, Платежное поручение №246 от 16.12.2005, Счет №4 от 23.11.2005, Платежное поручение №150 от 22.12.2005, Счет-фактура №302 от 24.02.2005, Платежное поручение №68 от 17.02.2005 (счет б/н от 28.01.2005), Счет от 28.12.2005, Платежное поручение 310 от 28.12.2005, Счет-фактура №379 от 20.01.2005, Платежное поручение 395 от 28.02.2005 (счет 379,380), Товарная накладная №76295 от 04.10.2004, Товарная накладная, Платежное поручение №434 от 18.10.2004 ( 9892,9886,9890,9881), Счет №4 от 21.11.2005, Кредитовое авизо от 28.11.2005, Товарная накладная №93923 от 08.04.2005, Платежное поручении от 31.05.2005 (с/ф 4168,4143,4151 от 08.04.2005), Товарная накладная 31709 от 01.03.2005, Счет №101 от 18.01.2006, Платежное поручение №556 от 19.01.2006, Счет-фактура №9491 от 28.02.2005, Платежное поручение 3439 от 28.10.2005 (акт сверки), Счет фактура №4624 от 16.03.2004, Платежное поручение №71 от 10.03.2004(счет 5430), Счет №79 от 30.06.2006, Платежное поручение №24 от 30.06.2006, Платежное поручение №26 от 31.07.2006, Платежное поручение №38 от 31.08.2006, Платежное поручение № 40 от 29.09.2006, Платежное поручение №43 от 30.10.2006, Счет-фактура