Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2010 по делу n А59-161/2010. Изменить решение

отношений.

Следовательно, обжалуемый отказ не может быть оспорен в порядке, установленном правилами главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающими рассмотрение дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц,  защита нарушенных прав заявителя должна осуществляться в исковым порядке.

На основании изложенного, обжалуемое решение подлежит изменению в части отказа в обязании ответчика заключить спорный государственный контракт, поскольку выводы суда первой инстанции в указанной части противоречат нормам материального права.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Сахалинской области от 16.03.2010г. по делу № А59-161/2010 изменить.

Обязать Департамент здравоохранения Сахалинской области заключить с открытым акционерным обществом «Сахалин-Инжиниринг» государственный контракт № 292 с приложением № 1 и сметой на следующих условиях:

«Государственный заказчик - департамент здравоохранения Сахалинской области, именуемый в дальнейшем «Заказчик», в лице и.о. начальника департамента Верипой Людмилы Александровны, действующей на основании Положения, с одной стороны, и открытое акционерное общество «Сахалин-Инжиниринг», именуемое в дальнейшем «Подрядчик», в лице генерального директора Альперовича Романа Викторовича, действующего на основании устава, с другой стороны, имеете именуемые «Стороны», в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», на основании результатов размещения государственного заказа путем проведения открытого аукциона и протокола аукциона Единой комиссии по размещению заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд департамента и учреждений здравоохранения Сахалинской области № 47 от 10 декабря 2009 года заключили настоящий Государственный контракт (далее - контракт) о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ КОНТРАКТА

1.1.    Подрядчик   обязуется   на   свой   риск   собственными   силами   и средствами     выполнить     для     Заказчика     разработку     проектно-сметной документации   по   объекту   «Строительство     детской   пол и клиники   на   100 посещений   в  смену   областного  противотуберкулезного  диспансера по ул. Емельянова в г.  Южно-Сахалинске» в соответствии с условиями настоящего контракта, Техническим заданием (приложение №1 к настоящему контракту), утвержденными   сметами,   являющимися   неотъемлемой   частью   настоящего контракта.

1.2.   Указанные   в   пункте   1.1.   работы   Подрядчик   выполняет  своим иждивением    из    своих    материалов,    на    своем    оборудовании    и    своими инструментами.   Стоимость   материалов   и   амортизационные   отчисления   от использования оборудования включается в сметную стоимость работ.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Права и обязанности Заказчика:

2.1.1.  Заказчик вправе в любое время проверять ход и качество работ, выполняемых Подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

2.1.2.  Заказчик вправе предъявлять Подрядчику требования, связанные с недостатками      проектно-сметной      документации,      включая      недостатки, обнаруженные   впоследствии   в   ходе   строительства,   а   также   в   процессе эксплуатации объекта, созданного на основе проектно-сметной документации.

2.1.3.   Заказчик обязан довести до сведения  Подрядчика необходимую информацию об объекте работ, указанном в п. 1.1. настоящего контракта.

2.1.4.   Заказчик   обязуется   принять   выполненные   работы   в   порядке, предусмотренном настоящим контрактом.

2.1.5. Заказчик обязуется оплатить выполненные работы в размере, в сроки и в порядке, предусмотренные настоящим контрактом.

2.2. Права  и обязанности Подрядчика:

2.2.1.   Подрядчик обязан  известить Заказчика  и  до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении:

-  возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

-  иных обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения.

2.2.2.  После выполнения работ Подрядчик обязан согласовывать готовую проектно-сметную документацию с Заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком   -   с   компетентными   государственными   органами   и   органами местного  самоуправления,  после  чего  в  трехдневный   срок     предоставить Заказчику акт выполненных работ.

2.2.3.  Подрядчик  обязан  самостоятельно  организовать  всю работу  по исполнению       настоящего       контракта,       определить       непосредственных исполнителей и распределить обязанности между ними.

2.2.4.  Подрядчик обязан выполнить работы, а также использовать при этом   материалы,    используемые   при   выполнении   работ   согласно   п.1.1. настоящего   контракта    и   передать   заказчику   готовую   проектно-сметную документацию     в     сроки,     предусмотренные     настоящим     контрактом    и приложениями к нему.

2.2.5.    В   случае   если   Заказчиком   будут   обнаружены   некачественно выполненные работы, то Подрядчик своими силами, без увеличения стоимости работ, в согласованный с Заказчиком срок обязан переделать эти работы для обеспечения их надлежащего качества.

2.2.6.     Подрядчик    вправе    привлекать   для    выполнения   работ   по настоящему контракту субподрядчиков исключительно с письменного согласия Заказчика.

3. СТОИМОСТЬ РАБОТ II ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Объем всех поручаемых Подрядчику по настоящему контракту работ определяется сметной документацией, составленной и согласованной с ОГУ «Центр по ценообразованию в строительстве по Сахалинской области» Подрядчиком и утвержденной Заказчиком. Цена настоящего контракта составляет 4 800 000 (четыре миллиона восемьсот тысяч) рублей, включая стоимость работ, материалов, амортизационные отчисления от использования оборудования, налоги, сборы, пошлины и другие обязательные платежи и является твердой.

3.2.   Оплата,   предусмотренная   настоящим   контрактом,   производится Заказчиком за счет средств, выделяемых из бюджета Сахалинской области по адресной инвестиционной программе Сахалинской области на 2009 г. Валюта платежей - рубль.

3.3.   В  течение   15   банковских  днем   с  даты   подписания  настоящего контракта, Заказчик перечисляет безналичным расчетом Подрядчику аванс в размере 30 (тридцати) % от сметной стоимости работ в сумме 1 440 000 (один миллион четыреста сорок) рублей. Оставшуюся часть, т.е. 70 (семьдесят) % от сметной стоимости работ, в сумме 3 360 000 (три миллиона триста шестьдесят тысяч) рублей Заказчик оплачивает на основании актов о приемке выполненных работ в соответствие с пунктом 3.4. настоящего контракта.

3.4.   Оплата  по  контракту производится в безналичной форме, путем перечисления Заказчиком денежных средств на расчетный счет Подрядчика, на основании   акта   о   приемке   выполненных   работ   и   справки   о   стоимости выполненных работ, в течение 15 банковских дней с момента приемки работ и получения от Подрядчика счета-фактуры, актов о приемке выполненных работ.

3.5.    В    случае    изменения    расчетного    счета    Подрядчик    обязан    в однодневный   срок   в   письменной   форме   сообщить   об   этом   Заказчику  с указанием новых реквизитов расчетного счета. В противном случае все риски, связанные с  перечислением Заказчиком денежных средств, на указанный в настоящем контракте счет, несет Подрядчик.

3.6.      При      подписании      государственного      контракта      Подрядчик предоставляет Заказчику смету согласованную с Центром ценообразования в строительстве Сахалинской области, составленную в соответствии с пунктом 3.1. настоящего контракта.

4. ПОРЯДОК И СРОКИ ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ

4.1.     Работы,    предусмотренные    п.     1.1.,    выполняются    с    момента перечисления Заказчиком аванса в соответствии с п. 3.3. настоящего контракта.

4.2.    Обусловленные    настоящим    контрактом    работы    должны    быть выполнены  в  течение  трех  месяцев  с даты  перечисления   Государственным заказчиком авансового платежа; в том числе «Проект» - два месяца.

4.3.  Работы выполняются в соответствии со строительными нормами и правилами, должны соответствовать условиям, предусмотренным техническим заданием (приложение № 1) и действующим нормативным документам.

4.4.   Подрядчик  за два дня до начала приемки  извещает Заказчика о готовности отдельных работ. Готовность работ подтверждается двусторонними актами промежуточной приемки.

4.5.  В случае, обнаружения недостатков проектно-сметной документации Подрядчик по требованию Заказчика обязан безвозмездно, в согласованный с Заказчиком  срок,  не  превышающий  20 дней, переделать  проектно-сметную документацию   и   соответственно   произвести   необходимые  дополнительные изыскательские работы, а также возместить Заказчику причиненные убытки.

При невыполнении Подрядчиком обязанности переделать проектно-сметной документацию Заказчик вправе привлечь другую организацию с оплатой расходов за счет Подрядчика.

4.6.   Подрядчик   ведет  журнал  учета   выполненных   работ,  в  котором отражается дата начала работ, весь ход выполнения работ, а также все факты и обстоятельства,   связанные   с   выполнением   работ,   имеющие   значение   во взаимоотношениях Сторон. 4.7. Подрядчик гарантирует Заказчику отсутствие у третьих лиц права воспрепятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком проектно-сметной документации.

5. ПОРЯДОК ПРИЕМКИ ВЫПОЛНЕННОЙ РАБОТЫ

5.1. Приемка выполненных работ осуществляется после завершения работ и выполнения Подрядчиком всех обязательств, предусмотренных настоящим контрактом.

5.2.  Заказчик в пятидневный срок после даты получения письменного извещения   Подрядчика   о   готовности   работ   обязан   принять   выполненную работу с участием представителя Подрядчика, с оформлением акта о приемке выполненных работ Представителями Сторон.

5.3. Если после приемки выполненных работ будут обнаружены скрытые недостатки, то Заказчик должен в течение пяти дней известить об этом Подрядчика, который за свой счет обязан устранить выявленные недостатки в порядке, предусмотренном пунктом 4.5. настоящего контракта.

6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

6.1.   За   неисполнение   или   ненадлежащее   исполнение   Подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, в том числе п.п. 2.2.4., 4.3., 4.6, 4.7., 5.1. настоящего контракта, а также некомплектность проектно-сметной документации,   Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку в форме штрафа.  Размер   такого   штрафа  устанавливается   в   размере   1   %  от  цены настоящего контракта за каждое нарушение.

6.2.    В    случае    просрочки    исполнения    Подрядчиком    обязательств, Предусмотренных   настоящим   контрактом,   в   том   числе   п.п.   4.2.  4.4.,  4.5. настоящего контракта, Заказчик вправе потребовать уплату неустойки в форме пеней. Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения   установленного   настоящим   контрактом   срока   исполнения обязательства. Размер таких пеней устанавливается настоящим контрактом в размере 0,1% от цены контракта. Подрядчик освобождается от уплаты пеней, если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине Заказчика.

6.3.     В     случае     просрочки     исполнения    Заказчиком    обязательств, предусмотренных   настоящим   контрактом   (пункт   3.3.),   Подрядчик   вправе потребовать уплату неустойки в форме пепси. Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения   установленного   настоящим   контрактом   срока   исполнения обязательства. Размер таких пеней устанавливается в размере одной трехсотой действующей па день уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской федерации, Заказчик освобождается от уплаты пеней, если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или  по вине Подрядчика.

6.4.     Уплата    неустойки    не    освобождает    сторон  от    исполнения обязательств, предусмотренных настоящим контрактом.

6.5.    Подрядчик   несет   ответственность   за   имущество   Заказчика   и имущество   третьих   лиц   на   строительном   объекте   и   за   любые  действия, повлекшие за собой его гибель, утрату или порчу. Заказчик имеет право при оплате   выполненных    работ   уменьшить   сумму   платежей       на   стоимость утраченного по вине Подрядчика имущества.

6.6.  За ущерб, причиненный третьему лицу в процессе выполнения работ, отвечает Подрядчик, если не докажет, что ущерб был причинен вследствие обстоятельств, за которые отвечает Заказчик.

7.  ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРОВ

7.1.   Стороны   принимают  все   меры   к   тому,   чтобы   любые  спорные вопросы, разногласия  либо  претензии,  касающиеся  исполнения настоящего

контракта, были урегулированы путем переговоров, с оформлением совместного протокола урегулирования споров.

7.2.   В  случае   наличия   претензий,  споров,   разногласий  относительно исполнения   одного   из   сторон   своих   обязательств,   другая   сторона  может направить   претензию.    В    отношении   всех    претензий,   направляемых   по настоящему   контракту.   Сторона,   к   которой   адресована  данная   претензия, должна дать письменный ответ по существу претензии в срок не позднее (10) десяти календарных дней с даты ее получения.

7.3.  В случае не достижения взаимного согласия, споры по настоящему контракту урегулируются в Арбитражном суде Сахалинской области в порядке предусмотренном действующим законодательством РФ.

7.4.   Расторжение   настоящего   контракта   допускается   по   соглашению сторон или  решению  суда  по  основаниям,  предусмотренным  гражданским законодательством.

8.  ФОРС- МАЖОРНЫЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА

8.1.   Стороны   не  несут ответственности,  предусмотренной  настоящим контрактом,    если    невозможность    выполнения    ими    условий    контракта наступила в силу