Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2010 по делу n А51-9346/2009. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-9346/2009

 04 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 31 мая 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 04 июня 2010 года

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.А.Госпаревич,

при участии:

от истца: Верходубенко Н.Н., представитель по доверенности № 7/406 от 20.07.09,

от ответчика: Дроздов В.И., без полномочий, Коляда О.В., представитель по доверенности от 10.05.10, Трухан Т.О., представитель  по доверенности от 12.01.10, 

от третьего лица – Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Чернякова О.С., представитель по доверенности от 14.12.09, № 1-10/42д,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПримНефтеИнвест»

апелляционное производство № 05АП-6103/2009

на решение от 23.10.2009,

судьи Карандашовой Е.В.,

по делу № А51-9346/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску открытого акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» филиал «Приморские тепловые сети»

к обществу с ограниченной ответственностью «ПримНефтеИнвест»

третьи лица: Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору

об обязании произвести работы, запрете эксплуатации АЗС,

УСТАНОВИЛ:

          Открытое акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее по тексту – ОАО «ДГК») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ПримНефтеИнвест» (далее по тексту – ООО «ПримНефтеИнвест») об обязании произвести работы по выносу тепломагистрали 2Ø820 из зоны строительства АЗС по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке в соответствии с рабочим проектом 3126-34-07ТС до выполнения работ по перекладке теплосети, запрете эксплуатации АЗС и проведении любых строительных работ в районе охранной зоны ОАО «ДГК» по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке.

         К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, Департамент градостроительства администрации Приморского края.

         Решением от 23.10.09 исковые требования удовлетворены частично. Суд обязал ООО «ПримНефтеИнвест» произвести работы по выносу тепломагистрали 2Ø820 из зоны строительства АЗС по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке в соответствии с рабочим проектом 3126-34-07ТС в срок до 23.12.09. В удовлетворении требования запретить ООО «ПримНефтеИнвест» эксплуатацию АЗС и проведение любых строительных работ в районе охранной зоны ОАО «ДГК» по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке до выполнения работ по перекладке теплосети отказал.

         Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильным применением норм материального права.

  В обоснование жалобы заявитель указал на то, что истцом выбран не предусмотренный законом способ защиты права. Заявитель полагает, что в силу положений ст. 210 Гражданского кодекса РФ у суда отсутствовали правовые основания для обязания ответчика произвести вынос тепломагистрали, поскольку последний не является ни собственником, ни балансодержателем теплосети, в договорных отношениях с истцом не состоит. По мнению заявителя жалобы, вывод суда о том, что сооружение АЗС по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке произведено с нарушением установленной действующим законодательством охранной зоны тепловых сетей ОАО «ДГК» не соответствует фактическим обстоятельствам дела, что является основанием для отмены обжалуемого решения.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции произведена замена третьего лица - Департамента градостроительства администрации Приморского края на Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края на основании ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчика доводы жалобы поддержали, просили решение отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Представители истца и третьего лица в заседании суда апелляционной инстанции возразили по доводам жалобы, указали на законность принятого по делу решения.

В заседание суда апелляционной инстанции третье лицо – Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору не прибыло, о времени и месте рассмотрения жалобы извещено надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, ОАО «ДГК» является собственником магистральной теплотрассы, проходящей в районе ул.Борисенко, 40 (УТ-2614/1-УТ-2615/1) на основании свидетельства о государственной регистрации права от 31.12.06 серии 25-АА № 778447.

Тепломагистраль, принадлежащая истцу, согласно техническому обследованию и рабочему проекту с приложением схем трубопроводов, проходит непосредственно через земельный участок по ул.Борисенко, 40, обеспечивая подачу горячей воды к жилым домам города.

Земельный участок по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке площадью 2474, по которому проходит названная выше теплотрасса и на котором осуществлено строительство АЗС, 14.08.02 был передан администрацией г.Владивостока ООО «Январь-Восток» по договору аренды № 3809 для строительства и дальнейшей эксплуатации автокомплекса с благоустройством прилегающей территории, сроком на 15 лет с 09.08.2002 по 08.08.2017. В п. 5.4 договора аренды № 3809 указано на наличие особых условий путем установления  на часть земельного участка площадью 1205 кв.м ограничения прав арендатора в связи с нахождением участка в охранной зоне инженерных коммуникаций.

Приложением №2 к договору аренды № 3809 от 14.08.02, являющемуся неотъемлемой частью указанного договора, также установлены ограничения в использовании земельного участка в районе ул.Борисенко, 40, на части земельного участка площадью 1205 кв.м – наличие охранной зоны инженерных коммуникаций, а именно запрещена посадка деревьев, производство всех видов строительных работ, производство всех видов земляных работ на глубине 0,3 м, указано на необходимость обеспечения свободного доступа для проведения ремонтно-восстановительных работ, полной сохранности находящихся на земельном участке коммуникаций.

Управлением архитектуры, градостроительства и госархстройнадзора администрации г.Владивостока 25.12.02 выдано ООО «Январь-Восток» разрешение на строительство № 35/02 - подготовительные работы по сервисному комплексу по обслуживанию автомобилей, действие которого в дальнейшем было продлено до 31.12.07.

14.06.05 между ООО «Январь-Восток» и ООО ПКФ «Легион» заключено соглашение о передаче прав и обязанностей по договору аренды, в соответствии с п.1 которого ООО «Январь-Восток» передало ООО ПКФ «Легион» в полном объеме свои права и обязанности по договору аренды от 14.08.02 № 3809 на земельный участок, расположенный по адресу: г.Владивосток, ул.Борисенко, 40, площадью 2474,00 кв.м.

27.03.07 ООО «Легион» по соглашению о перемене лиц в обязательстве передал права и обязанности, принадлежащие по договору аренды земельного участка от 14.08.02 № 3809, ООО «ПримНефтеИнвест». В п.3.1 данного соглашения ответчик обязался сохранять и соблюдать установленный договором аренды земельного участка № 3809 от 14.08.02 режим его использования с ограничениями в части земельного участка площадью 1205 кв.м, в связи с наличием в указанной части охранной зоны инженерных коммуникаций.

Факт возведения АЗС по ул. Борисенко, 38б-40 в г.Владивостоке установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 28.12.07 по делу № А51-13520/2007-28-492/61, на основании которого за ООО «ПримНефтеИнвест» зарегистрировано право собственности на данный объект, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 03.07.08 серии 25-АБ № 039002.

ОАО «ДГК», ссылаясь на то, что возведение названной АЗС в непосредственной близости от принадлежащей истцу тепломагистрали нарушает градостроительные нормы и правила по охране коммунальных тепловых сетей, обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в части обязания ООО «ПримНефтеИнвест» произвести работы по выносу тепломагистрали 2Ø820 из зоны строительства АЗС по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке, суд первой инстанции сославшись на положения п. 6.1.8 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 23.03.03 № 115, п. 4 Типовых правил охраны коммунальных тепловых сетей, утвержденных приказом Минстроя России от 17.08.92 № 197, п.п. 3,4,5,6 Правил охраны коммунальных тепловых сетей в Приморском крае, утвержденных постановлением губернатора края от 28.04.00 № 375, п.23 «Автозаправочные станции. Требования пожарной безопасности. НПБ 111-98», утвержденных ГУГСП МВД РФ от 23.03.1998 № 25, п.13 Правил охраны коммунальных тепловых сетей в Приморском крае, п.9.1, данных таблицы Б.3 «Расстояния по горизонтали от строительных конструкций тепловых сетей или оболочки изоляции трубопроводов при бесканальной прокладке от зданий, сооружений и инженерных сетей» СНиП 41-02-2003 Тепловые сети, пришел к выводу о том, что ответчик произвел возведение названной АЗС с нарушением установленной действующим законодательством охранной зоны тепловых сетей ОАО «ДГК».

Рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции признает ошибочным вывод суда первой инстанции о правомерности требований истца в части обязания ООО «ПримНефтеИнвест» произвести работы по выносу тепломагистрали 2Ø820 из зоны строительства АЗС по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке в силу следующего.

Статья 12 Гражданского кодекса РФ предусматривает способ защиты гражданских прав путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав субъектов предпринимательской деятельности осуществляет арбитражный суд, при этом способ защиты нарушенного права лицо, обратившееся в арбитражный суд, избирает самостоятельно (ст.ст. 11, 12 Гражданского кодекса РФ, ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Обращаясь с настоящим иском, истец сослался на возведение ответчиком АЗС по ул.Борисенко, 40 в г. Владивостоке с нарушением градостроительных норм и правил по охране коммунальных тепловых сетей, которое нарушает его права как собственника магистральной теплотрассы, проходящей в районе ул.Борисенко, 40 (УТ-2614/1-УТ-2615/1), и может повлечь аварию, угрозу жизни и здоровью людей.

Статьями 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса РФ закреплено правило об обязанности участвующего в деле лица доказать определенными доказательствами обстоятельства дела, на которые оно ссылается.

Согласно представленному истцом в материалы дела техническому заключению, выполненному инженером-проектировщиком ОАО «ДГК» Ерошенко А.В., АЗС по ул.Борисенко, 40 построена непосредственно на магистральной тепловой сети подземной прокладки в лотковом канале. При этом подземное хранилище топлива расположено на расстоянии менее 5 м от теплотрассы.

Материалы дела содержат рабочий проект выноса спорной магистральной тепловой сети из зоны строительства «Сервисного комплекса по обслуживанию автомобилей по ул.Борисенко, 40 в г.Владивостоке», подготовленный ОАО «ДГК»  в 2007 году.

Как следует из материалов дела, ООО «ПримНефтеИнвест» строительство АЗС по ул.Борисенко, 40, осуществляло согласно разрешению на строительство № 35/02, выданного 25.12.02 Управлением архитектуры, градостроительства и госархстройнадзора администрации г.Владивостока Приморского края.

Согласно представленному заключению о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации от 26.02.08, подписанному Управлением государственного строительного надзора Департамента градостроительства Приморского края, объект капитального строительства «Автосервисный комплекс с автозаправочной станцией»: 2-эт. здание операторской АЗС, навес над ТРК, 2-эт. здание автомойки, расположенный по адресу: Приморский край, г.Владивосток, ул.Борисенко, 38б, соответствует требованиям Градостроительного кодекса РФ, техническим регламентам, строительным нормам и правилам, проектной документации.

При проведении судебного заседания 09.10.09 в г. Владивостоке по ул.Борисенко, 40, путем визуального осмотра спорных объектов, судом первой инстанции установлено, что теплотрасса ОАО «ДГК» шириной 3 метра проходит между зданием операторской и первой секцией топливно-раздаточных колонок АЗС  (расстояние между указанными строениями 4 метра); между зданием операторской, в которой расположена касса и топливно-раздаточными колонками производится заправка автотранспорта; в охранной зоне тепловых сетей постоянно осуществляется проезд заправляющегося автотранспорта.

В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции по ходатайству ответчика была назначена строительно-техническая экспертиза с целью установления небезопасна ли эксплуатация АЗС в районе ул.Борисенко, 40 без переноса части тепломагистрали (УТ-2614/1-УТ-2615/1) из зоны строительства АЗС; насколько безопаснее эксплуатация тепломагистрали в случае выноса ее части