Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 по делу n А51-2686/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2686/2010

 18 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 12 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: И.Л. Яковенко, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

от истца: Осипчук А.А. (доверенность № 38 от 08.04.2010, паспорт 0505 239383) и Лозинская Е.И. (доверенность № 5 от 14.01.2010, паспорт 0509 662510)

от ответчика: Шаркун С.В. (доверенность № ДЭК-20-15/314Д от 01.01.2010, служебное удостоверение № 336), Игнатов Ю.С. (доверенность № ДЭК-20-15/317Д от 01.01.2010, паспорт 0506 338042), Лештаева О.В. (доверенность №ДЭК-20-15/990Д от 11.11.2009, паспорт 0508 491511)

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Находкинская электросеть",  ОАО "Дальневосточная Энергетическая Компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционные производства № 05АП-4209/2010, 05АП-4455/2010

на решение от 24.06.2010

судьи Нинюк Т.В.

по делу № А51-2686/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Находкинская электросеть"

к ОАО "Дальневосточная Энергетическая Компания" филиал Дальэнергосбыт,

о взыскании 41 575 254 руб. 20 коп.

встречный иск о взыскании 100 243 763 руб. 62 коп.

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением о взыскании с Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 41 575 254 руб. 20 коп. из них: 38 888 923 руб. 77 коп. - сумма долга за оказанные услуги по передаче электрической энергии за период с 01.01.2009 по 31.12.2009 по договору № 3/2007 от 24.11.2006 и 2 686 330 руб. 43 коп. - сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на основании ст. 395 ГК РФ за период с 10.02.2009 по 15.02.2010 (учетом уточнений).

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» 19.04.2010 предъявило встречный иск о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 92 518 415 рубля 98 копеек, из них: сумма долга- 90 263 703 рубля 86 копеек стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях ООО «Находкинская электросеть» и 2 254 712 рублей 12 коп.- сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на основании ст. 395 ГК РФ за период с 01.01.2010 по 19.04.2010 по ставке рефинансирования- 8,25%.

         В порядке ст. 49 АПК РФ судом принято увеличение требований по встречному иску до 100 243 763 руб. 62 коп. в связи с изменением периода начисления процентов  с 24.02.2009 по 10.06.2010 и ставки рефинансирования – 7,75%.

         Решением суда от 12.08.2010 в результате зачета первоначального иска и встречного иска с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Находкинская электросеть»  взыскано 1 886 633 руб. 78 коп. долга и 828 827руб. 23 коп. процентов.

         Не согласившись с решением суда, ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» и ООО «Находкинская электросеть» обратились с апелляционными жалобами.

         ООО «Находкинская электросеть» не согласилось с решением суда в части взыскания с него в пользу ответчика процентов в размере 1 857 503,20 руб. Полагает, что обязательство по оплате потерь электроэнергии с электросетях обусловлено исполнением обязанности ответчика по оплате услуг по передаче электроэнергии, то есть является встречным обязательством по ст. 328 ГК РФ.  Поскольку ответчик не оплатил в полном объеме оказанные истцом услуги, последний праве приостановить исполнение своей обязанности по оплате потерь в электросетях, что исключает факт пользования чужими денежными средствами и соответственно взыскание процентов по ст. 395 ГК РФ.

         Возражая на жалобу истца, ОАО «ДЭК» пояснило, что заключенным договором обязанность истца оплачивать потери электроэнергии не поставлена в зависимость от исполнения ответчиком обязанности по оплате услуг.

         ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в своей апелляционной жалобе просит решение отменить, в иске ООО «Находкинская электросеть» отказать. В обоснование жалобы указало, что к правоотношениям сторон применимы нормы жилищного законодательства, что предусмотрено разделом 12 правил № 530. Пунктом 147 Правил № 530 предусмотрено, что объем потребления электроэнергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством РФ.  Способ определения объема электроэнергии предусмотренный подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530 неприменим в данном случае, о чем прямо указывается в материалах судебной практики: постановление ФАС ДВО от 10.03.10 № Ф03-1102/2010, от 26.04.2010 № Ф03-2474/2010 и от 27.04.2010 № Ф03-2354/2010. Правомерность определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома не отрицалась ответчиком и не являлась предметом спора, разногласия сторон касаются способа определения объема электроэнергии в таких точках поставки. Также не согласилось со взысканием процентов, поскольку истец не предоставлял ответчику своевременно информацию об объемах фактически оказанных услуг.

         Возражая на жалобу ОАО «ДЭК», истец пояснил, что граждане не являются участниками спорных правоотношений, что исключает применение норм жилищного законодательства. Сетевые организации не являются исполнителями коммунальных услуг. Сторонами не согласован какой-либо иной, кроме установленного  подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530, порядок расчета определения потребленной электроэнергии. Контррасчет ответчика не подтвержден документально. Проценты взысканы судом правомерно, поскольку ответчик своевременно не оплачивал оказываемые ему услуги.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         24.11.2006 между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор № 3/2007 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь с протоколом разногласий от 27.09.2007, протоколом согласования разногласий от 11.10.2007, дополнительным соглашением к договору от 29.02.2008. Пункты 1.1, 3.2.13, 3.3.18, 9.1 договора, пункт 4.1 приложения № 8 и пункт 3.2 приложения № 9 к договору изложены в редакции судебных актов по делу арбитражного суда Приморского края № А51-6758/2007 36-243.

         В соответствии с п. 2.1 истец обязался оказывать ответчику услуги по передаче электроэнергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих истца на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а ответчик обязался оплачивать услуги истца в порядке, установленном договором.

Положения п. 2.1. договора соответствуют статье 8 Федерального закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 №147-ФЗ, пункту 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861  

В разделе 7 договора № 3/2007 от 24.11.2006 стороны согласовали порядок оплаты по договору, согласно которому исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца следующего за расчетным представляет заказчику: акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии за расчетный месяц (Акты о безучетном потреблении исполнитель представляет заказчику в порядке, определенном сторонами в Приложении № 7 к договору); расчет объемов электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (пункт 7.2).

Согласно пунктам 7.3, 7.4 договора заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты. При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. В этом случае исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте. Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

Факт оказания истцом услуг по передаче электрической энергии абонентам ОАО «ДЭК», ответчиком не оспаривается.

  Из уточненного расчета истца от 09.06.2010г., произведенного в соответствии с п. 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) следует, что им ответчику оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 309 587 851руб. 25 коп.

Неоспариваемая часть оказанных услуг в сумме 270 698 924 рубля 48 копеек, представляющая собой объем услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам и собственникам жилых домов (частный сектор), т.е. объекты, точки поставки в которых оборудованы исправными приборами учета, оплачена ответчиком согласно условиям договора. Разногласий по размеру оплаченной суммы у сторон не имеется.

         Оставшаяся часть - это объем услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные дома, на границе балансовой принадлежности которых, как утверждает истец, отсутствуют исправные приборы учета, и в отношении которых у сторон имеются разногласия по объему оказанных услуг (оспариваемая часть) согласно уточненного расчета составила 38 888 926 рублей 77 копеек.

         В соответствии с пунктом 136 Правил № 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

         Судом первой инстанции установлено, что приборы учета, показания которых положены в основу расчета объема отпущенной электроэнергии ответчика, установлены непосредственно в квартирах граждан, то есть не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Факт отсутствия общедомовых приборов учета в многоквартирных домах подтверждается также представленными истцом в материалы дела актами разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 03.07.2008 по делу № А51-4935/2008 23-112, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 25.09.2008, приложение № 2 к договору перечень точек поставки электрической энергии в многоквартирных домах в редакции ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» признан недействительным (ничтожным), как не соответствующий Правилам № 530.

Как следует из п. 89 Правил № 530 определение объемов поставленной электрической энергии в жилые дома осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Однако, ответчик не представил доказательств того, что на границе сетей в многоквартирный дом осуществляется учет поставляемой электрической энергии.

Факт отсутствия приборов учета на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетях устанавливался арбитражным судом Приморского края при рассмотрении дел № А51-6781/2007 27-187, № А51-6758/2007 36-243, что нашло отражение в соответствующих судебных актах.

         Отсутствие возражений сторон относительно определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома в рассматриваемом случае значения не имеет, поскольку определение объема потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета или расчетным способом непосредственно связано  с фактом наличия или отсутствия надлежащим образом установленных приборов учета и влияет на определение стоимости такой элекроэнергии.

  Таким образом, суд первой инстанции верно указал, что местом исполнения обязательств для истца является ввод в соответствующий жилой дом. Отсутствие договорных отношений ответчика с многоквартирными домами в данном случае не влияет на выводы суда первой инстанции, поскольку в соответствии с п. 88 правил № 530 собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации.

При этом доводы ответчика о применении к правоотношениям сторон