Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2010 по делу n А51-15555/2009. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-15555/2009

 19 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 12 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

от истца: Осипчук А.А. (доверенность № 38 от 08.04.2010, паспорт 0505 239383) и Лозинская Е.И. (доверенность № 5 от 14.01.2010, паспорт 0509 662510)

от ответчика: Шаркун С.В. (доверенность № ДЭК-20-15/314Д от 01.01.2010, служебное удостоверение № 336), Игнатов Ю.С. (доверенность № ДЭК-20-15/317Д от 01.01.2010, паспорт 0506 338042), Лештаева О.В. (доверенность №ДЭК-20-15/990Д от 11.11.2009, паспорт 0508 491511)

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Дальневосточная Энергетическая Компания" филиал "Дальэнергосбыт",  ООО "Находкинская электросеть"

апелляционные производства № 05АП-3809/2010, 05АП-3625/2010

на решение от 02.06.2010

судьи Саломая В.В., арбитражных заседателей Пахаруковой О.С., Денисова В.В.

по делу № А51-15555/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Находкинская электросеть"

к ОАО "Дальневосточная Энергетическая Компания" филиал "Дальэнергосбыт"

о взыскании 49 551 718 руб. 19 коп.

встречный иск о взыскании 76 229 191 руб. 54 коп.

           УСТАНОВИЛ:

         Общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением о взыскании с Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 38 151 796 рублей 52 копейки основной задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии за период с 01.01.2008 по 31.12.2008 по договору № 3/2007 от 24.11.2006 и 11 399 921 рубль 67 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» 15.03.2010 предъявило встречный иск о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 76 229 191 рубля 54 копеек, в том числе 69 580 335 рублей 61 копейку стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях ООО «Находкинская электросеть» и 6 648 855 рублей 93 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда от 02.06.2010 в результате зачета первоначального иска и встречного иска  с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Находкинская электросеть» 22 961 481 рубль 75 копеек основного долга.

Не согласившись с решением суда, ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» и ООО «Находкинская электросеть» обратились с апелляционными жалобами.

         ООО «Находкинская электросеть» не согласилось с решением суда в части указания в резолютивной части решения суммы без ее разделения на основной долг и проценты, что нарушает ст. 171 АПК РФ. Также полагает неверным вывод суда первой инстанции о том, что стоимость оказанных сетевой организацией услуг по передаче электроэнергии и стоимость потерь может быть взыскана только в неоспариваемой части. Указало на опечатку в наименовании подателя встречного иска на странице 17 решения.

         ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в своей апелляционной жалобе просит решение отменить, в иске ООО «Находкинская электросеть» отказать. В обоснование жалобы указало, что к правоотношениям сторон применимы нормы жилищного законодательства, что предусмотрено разделом 12 правил № 530. Пунктом 147 Правил № 530 предусмотрено, что объем потребления электроэнергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством РФ.  Способ определения объема электроэнергии предусмотренный подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530 неприменим в данном случае, о чем прямо указывается в материалах судебной практики: постановление ФАС ДВО от 10.03.10 № Ф03-1102/2010, от 26.04.2010 № Ф03-2474/2010 и от 27.04.2010 № Ф03-2354/2010. Правомерность определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома не отрицалась ответчиком и не являлась предметом спора, разногласия сторон касаются способа определения объема электроэнергии в таких точках поставки. Также не согласилось со взысканием процентов, поскольку истец не предоставлял ответчику своевременно информацию об объемах фактически оказанных услуг.

         Возражая на жалобу ОАО «ДЭК», истец пояснил, что граждане не являются участниками спорных правоотношений, что исключает применение норм жилищного законодательства. Сетевые организации не являются исполнителями коммунальных услуг. Сторонами не согласован какой-либо иной, кроме установленного  подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530, порядок расчета определения потребленной электроэнергии. Контррасчет ответчика не подтвержден документально. Проценты взысканы судом правомерно, поскольку ответчик своевременно не оплачивал оказываемые ему услуги.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         24.11.2006 между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор № 3/2007 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь с протоколом разногласий от 27.09.2007, протоколом согласования разногласий от 11.10.2007, дополнительным соглашением к договору от 29.02.2008. Пункты 1.1, 3.2.13, 3.3.18, 9.1 договора, пункт 4.1 приложения № 8 и пункт 3.2 приложения № 9 к договору изложены в редакции судебных актов по делу арбитражного суда Приморского края № А51-6758/2007 36-243.

         В соответствии с п. 2.1 истец обязался оказывать ответчику услуги по передаче электроэнергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих истца на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а ответчик обязался оплачивать услуги истца в порядке, установленном договором.

Положения п. 2.1. договора соответствуют статье 8 Федерального закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 №147-ФЗ, пункту 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861.

Учитывая, что отношения сторон регулировались условиями договора № 3/2007 только с 14.02.08 (дата вступления в силу решения Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-6758/2007 36-243), суд первой инстанции верно указал, что в январе 2008 между истцом и ответчиком существовали фактические обязательственные отношения возмездного оказания услуг.

В разделе 7 договора № 3/2007 от 24.11.2006 стороны согласовали порядок оплаты по договору, согласно которому исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца следующего за расчетным представляет заказчику: акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии за расчетный месяц (Акты о безучетном потреблении исполнитель представляет заказчику в порядке, определенном сторонами в Приложении № 7 к договору); расчет объемов электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (пункт 7.2).

Согласно пунктам 7.3, 7.4 договора заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты. При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. В этом случае исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте. Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

Факт оказания истцом услуг по передаче электрической энергии абонентам ОАО «ДЭК», ответчиком не оспаривается.

  Из расчета истца, произведенного в соответствии с п. 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) следует, что им ответчику в 2008 году оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 249 402 103 руб. 82 коп.

Неоспариваемая часть оказанных услуг в сумме 211 250 307 руб. 30 коп., представляющая собой объем услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам и собственникам жилых домов (частный сектор), т.е. объекты, точки поставки в которых оборудованы исправными приборами учета, оплачена ответчиком согласно условиям договора. Разногласий по размеру оплаченной суммы у сторон не имеется.

         Оставшаяся часть - это объем услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные дома, на границе балансовой принадлежности которых, как утверждает истец, отсутствуют исправные приборы учета, и в отношении которых у сторон имеются разногласия по объему оказанных услуг (оспариваемая часть) согласно расчета составила 28 151 796 руб. 52 коп.

         В соответствии с пунктом 136 Правил № 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

         Судом первой инстанции установлено, что приборы учета, показания которых положены в основу расчета объема отпущенной электроэнергии ответчика, установлены непосредственно в квартирах граждан, то есть не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Факт отсутствия общедомовых приборов учета в многоквартирных домах подтверждается также представленными истцом в материалы дела актами разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 03.07.2008 по делу № А51-4935/2008 23-112, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 25.09.2008, приложение № 2 к договору перечень точек поставки электрической энергии в многоквартирных домах в редакции ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» признан недействительным (ничтожным), как не соответствующий Правилам № 530.

Как следует из п. 89 Правил № 530 определение объемов поставленной электрической энергии в жилые дома осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Однако, ответчик не представил доказательств того, что на границе сетей в многоквартирный дом осуществляется учет поставляемой электрической энергии.

Факт отсутствия приборов учета на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетях устанавливался арбитражным судом Приморского края при рассмотрении дел № А51-6781/2007 27-187, № А51-6758/2007 36-243, что нашло отражение в соответствующих судебных актах.

         Отсутствие возражений сторон относительно определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома в рассматриваемом случае значения не имеет, поскольку определение объема потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета или расчетным способом непосредственно связано  с фактом наличия или отсутствия надлежащим образом установленных приборов учета и влияет на определение стоимости такой электроэнергии.

  Таким образом, местом исполнения обязательств для истца является ввод в соответствующий жилой дом. Отсутствие договорных отношений ответчика с многоквартирными домами в данном случае не влияет на выводы суда первой инстанции, поскольку в соответствии с п. 88 правил № 530 собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации.

При этом доводы ответчика о применении к правоотношениям сторон норм жилищного законодательства несостоятельны, поскольку в рассматриваемом случае рассчитывается не объем оказанных услуг по передаче электроэнергии гражданам, а объем переданной электроэнергии на границе балансовой принадлежности электросетей сетевой организации и внутридомовых электросетей. 

         Кроме того, граждане, проживающие в спорных жилых домах, не являются участниками спорных правоотношений сторон, вытекающих из договора № 3/2007,  а сетевая организация не является исполнителем коммунальных услуг.

         В силу пункта 61 Правил №