Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2010 по делу n А51-3758/2008. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-3758/2008

 19 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 12 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

от истца: Осипчук А.А. (доверенность б/н от 09.01.2008, паспорт 0505 239383) и Лозинская Е.И. (доверенность б/н от 11.01.2010, паспорт 0509 662510)

от ответчика: Шаркун С.В. (доверенность № ДЭК-20-15/314Д от 01.01.2010, служебное удостоверение № 336), Игнатов Ю.С. (доверенность № ДЭК-20-15/317Д от 01.01.2010, паспорт 0506 338042), Лештаева О.В. (доверенность №ДЭК-20-15/990Д от 11.11.2009, паспорт 0508 491511)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционное производство № 05АП-3620/2010

на решение от 07.06.2010

судьи Саломая В.В.

по делу № А51-3758/2008 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Артемовская электросеть"

к ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

о взыскании 24 716 860 руб.

встречный иск о взыскании 48 049 942 руб. 59 коп.

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Артемовская электросеть» обратилось с исковым заявлением о взыскании с Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 31 220 958 рублей 04 копеек, из которых 30 914 237 рублей 09 копеек сумма долга: 7 408 888 рублей 72 копейки – стоимость услуг по передаче электроэнергии; 23 505 348 рублей 37 копеек – компенсация потерь в электросетях за период январь-февраль 2008 в соответствии с договором № 5/2007 от 24.11.06 и 306 720 рублей 95 копеек проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.08 по 04.04.08.

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ОАО «ДЭК») 01.07.08 предъявило встречный иск о взыскании с ООО «Артемовская электросеть» 78 464 109 рублей 72 копеек стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях ООО «Артемовская электросеть» за январь март 2008 года.

Решением арбитражного суда Приморского края от 27.08.08 в результате зачета первоначальных и встречных требований с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Артемовская электросеть» взыскано 22 318 538 рублей 56 копеек, в том числе 20 223 926 рублей 65 копеек основного долга и 2 094 611 рублей 91 копейку процентов. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.08 решение арбитражного суда Приморского края от 27.08.08 оставлено без изменения. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.01.09 решение арбитражного суда Приморского края от 27.08.08 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.08 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Приморского края.

Решением арбитражного суда Приморского края от 29.10.09 с ОАО «ДЭК» в пользу ООО «Артемовская электросеть» взыскано 24 716 860 рублей 76 копеек, в том числе 15 520 069 рублей 57 копеек основного долга за период с января по декабрь 2008 года, 9 196 791 рубль 19 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 14.03.08 по 24.09.09. С ООО «Артемовская электросеть» в пользу Открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» взыскано 1 932 183 рубля 77 копеек задолженности за период с января по декабрь 2008 года. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.09 решение арбитражного суда первой инстанции от 29.10.09 оставлено без изменения. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.03.10 решение арбитражного суда Приморского края от 29.10.09 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.09 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Приморского края.

При новом рассмотрении истец по первоначальному иску поддержал исковые требования в части взыскания с ответчика 15 520 069 рублей 57 копеек основного долга за услуги по транспортировке электроэнергии за период с января по декабрь 2008 года и 12 248 672 рубля 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, всего 27 768 741 рубль 86 копеек. Истец также уточнил, что решение арбитражного суда Приморского края от 29.10.09 по настоящему делу исполнено в сумме 24 716 860 рублей 76 копеек, из которых 15 520 069 рублей 57 копеек основного долга и 9 196 791 рубль 19 копеек процентов за период с 14.03.08 по 24.09.09, в связи с чем неоплаченная сумма задолженности составляет 3 051 881 рубль 10 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.09.09 по 18.01.2010.

Встречные исковые требования поддержаны ОАО «ДЭК» в полном объеме в сумме 105 358 021 рубль 57 копеек стоимости фактических потерь за период с января по декабрь 2008 года. Представитель ОАО «ДЭК» уточнил, что присужденная ко взысканию решением арбитражного суда Приморского края от 29.10.09 по настоящему делу сумма в размере 1 932 183 рубля 77 копеек исполнена в полном объеме, неоплаченная сумма задолженности составляет 103 425 837 рублей 80 копеек.

Решением суда от 07.06.2010 с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Находкинская электросеть» взыскано 3 051 881  рубль 10 копеек основного долга.

Не согласившись с решением суда, ОАО «ДЭК» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске ООО «Артемовская электросеть» отказать. В обоснование жалобы указало, что к правоотношениям сторон применимы нормы жилищного законодательства, о чем прямо указал ФАС ДФО в постановлении от 10.03.10 по настоящему делу, однако суд первой инстанции указания вышестоящего суда не выполнил. Сослалось на п. 12 правил № 530. Пунктом 147 Правил № 530 предусмотрено, что объем потребления электроэнергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством РФ. Способ определения объема электроэнергии предусмотренный подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530 неприменим в данном случае, о чем прямо указывается в материалах судебной практики: постановление ФАС ДВО от 10.03.10 № Ф03-1102/2010, от 26.04.2010 № Ф03-2474/2010 и от 27.04.2010 № Ф03-2354/2010. Правомерность определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома не отрицалась ответчиком и не являлась предметом спора, разногласия сторон касаются способа определения объема электроэнергии в таких точках поставки. Также не согласилось со взысканием процентов, поскольку истец не предоставлял ответчику своевременно информацию об объемах фактически оказанных услуг.

         Возражая на жалобу, истец пояснил, что граждане не являются участниками спорных правоотношений, что исключает применение норм жилищного законодательства. Сетевые организации не являются исполнителями коммунальных услуг. Коллективные приборы учета электроэнергии в спорных жилых домах отсутствуют. Сторонами не согласован какой-либо иной, кроме установленного  подпунктом «а» пункта 145 Правил № 530, порядок расчета определения потребленной электроэнергии. Контррасчет ответчика не подтвержден документально. Проценты взысканы судом правомерно, поскольку ответчик своевременно не оплачивал оказываемые ему услуги. Также указал на противоречие вывода суда первой инстанции о том, что стоимость оказанных сетевой организацией услуг по передаче электроэнергии и стоимость потерь может быть взыскана только в неоспариваемой части, решению в целом и на опечатку в наименовании истца в резолютивной части решения.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         24.11.2006 между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор № 5/2007 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь в редакции решения от 01.11.07 по делу арбитражного суда Приморского края № А51-5973/2007 36-205.

         В соответствии с п. 2.1 истец обязался оказывать ответчику услуги по передаче электроэнергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих истца на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а ответчик обязался оплачивать услуги истца в порядке, установленном договором.

Положения п. 2.1. договора соответствуют статье 8 Федерального закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 №147-ФЗ, пункту 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861.

Учитывая, что отношения сторон регулировались условиями договора № 3/2007 только с 14.02.08 (дата вступления в силу решения Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-5973/2007 36-205), суд первой инстанции верно указал, что 01 января по 13 февраля 2008 между истцом и ответчиком существовали фактические обязательственные отношения возмездного оказания услуг.

В разделе 7 договора № 5/2007 от 24.11.2006 стороны согласовали порядок оплаты по договору, согласно которому исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца следующего за расчетным представляет заказчику: акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии за расчетный месяц (Акты о безучетном потреблении исполнитель представляет заказчику в порядке, определенном сторонами в Приложении № 7 к договору); расчет объемов электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (пункт 7.2).

Согласно пунктам 7.3, 7.4 договора заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты. При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. В этом случае исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте. Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

Факт оказания истцом услуг по передаче электрической энергии абонентам ОАО «ДЭК» в спорный период, ответчиком не оспаривается.

  При этом ответчиком не оспаривается часть оказанных услуг, представляющая собой объем услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам и собственникам жилых домов (частный сектор), т.е. объекты, точки поставки в которых оборудованы исправными приборами учета.

         Оставшаяся часть - это объем услуг по передаче электроэнергии в многоквартирные дома, на границе балансовой принадлежности которых, как утверждает истец, отсутствуют исправные приборы учета, и в отношении которых у сторон имеются разногласия по объему оказанных услуг (оспариваемая часть).

         В соответствии с пунктом 136 Правил № 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

         Судом первой инстанции установлено, что приборы учета, показания которых положены в основу расчета объема отпущенной электроэнергии ответчика, установлены непосредственно в квартирах граждан, то есть не на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Факт отсутствия общедомовых приборов учета в многоквартирных домах подтверждается также представленными истцом в материалы дела актами разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон.

Как следует из п. 89 Правил № 530 определение объемов поставленной электрической энергии в жилые дома осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

         Однако, ответчик не представил доказательств того, что на границе сетей в многоквартирный дом осуществляется учет поставляемой электрической энергии.

Факт отсутствия приборов учета на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетях устанавливался арбитражным судом Приморского края при рассмотрении дел А51-7694/2007 36-265, А51-3759/2008 23-77, что нашло отражение в соответствующих судебных актах.

         Отсутствие возражений сторон относительно определения точек поставки электроэнергии в многоквартирные дома в рассматриваемом случае значения не имеет, поскольку определение объема потребленной электроэнергии по показаниям приборов