Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2010 по делу n А51-259/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-259/2010

 31 августа 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 24 августа 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.В. Алферовой

судей: Г.А. Симоновой, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.В. Жариковой   

при участии:

от ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»: представитель Кириллова Е.С., доверенность № 5 от 16.01.2010 сроком 31.12.2010;

от Фадеева Алексея Николаевича: лично Фадеев А.Н., паспорт; представитель Гудзь А.А., доверенность № 9033 от 12.09.2010 сроком на один год, паспорт;

Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Владимирович не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Рудакова Вадима Олеговича и ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»

апелляционное производство № 05АП-4340/2010, 05АП-4341/2010

на решение от 17.06.2010

судьи И.В. Ширяева

по делу № А51-259/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по иску Рудакова Вадима Олеговича, Титкова Романа Владимировича

к Фадееву Алексею Николаевичу

третье лицо: ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»

об исключении участника из общества, истребовании имущества 

           УСТАНОВИЛ:

          Участники общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Владимирович (далее – истцы) обратились в Арбитражный суд Приморского края с иском к Фадееву Алексею Николаевичу (далее – ответчик), с привлечением в качестве третьего лица  общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» (далее – третье лицо, общество), об исключении Фадеева Алексея Николаевича из участников общества, истребовании у ответчика оригиналов документов ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»: учредительных документов, документов о государственной регистрации общества, государственной аттестации органа по сертификации, нормативных документов, документов финансово-бухгалтерской отчетности общества, организационно-технических документов; а также об истребовании имущества общества.

         Решением от 17.06.2010 в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу, что доводы истцов о систематическом неисполнении ответчиком своих должностных обязанностей и нанесении ущерба обществу не подтверждены материалами дела, а факт передачи ответчику истребуемых истцами документов не доказан.

На решение суда от 17.06.2010 Рудаковым Вадимом Олеговичем и ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» поданы апелляционные жалобы.

В апелляционной жалобе на решение суда от 17.06.2010 Рудаков Вадим Олегович просит его отменить как незаконное и необоснованное, указал следующее: Фадеев А.Н. систематически с 2004 года нарушал порядок созыва общих собраний участников общества и уклонялся от их созыва, не представил в ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока налоговую декларацию, в связи с чем операции по счетам налогоплательщика были приостановлены. Кроме того, ответчик неоднократно принимал заявки у различных коммерческих организаций на сертификацию продукции, производил отбор образцов и направлял их на испытание. Денежные средства за данные услуги поступали на счет созданной ответчиком организации, а не общества, в результате чего последнему причинен ущерб.

         ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» в самостоятельно поданной на решение суда от 17.06.2010 апелляционной жалобе, считает исковые требования подлежащими удовлетворению, поскольку ответчик систематически уклонялся от участия в общих собраниях, не созывал их, чем грубо нарушал свои функции как единоличного исполнительного органа общества, незаконно уволил Титкова Р.В. и Рудакова В.О., причинил обществу убытки в результате прекращения деятельности ОС продукции и услуг, а также аттестата аккредитации. По мнению третьего лица, судом не исследовался вопрос о причинах не проведения ответчиком собраний, не дана оценка требованиям общества к ответчику о передаче функциональных дел, бухгалтерской и налоговой отчетности.

         Рудаков В.О., Титков Р.В., надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционных жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились. Рудаков В.О. телефонограммой от 20.08.2010 заявил ходатайство об отложении судебного заседания по делу в связи с участием представителя истца в другом процессе.

Заявленное ходатайство рассмотрено коллегией в порядке статьи 159 АПК РФ, с учетом мнения ответчика и третьего лица, и отклонено в силу следующего: Указанное в ходатайстве обстоятельство истцом документально не подтверждено. Занятость представителя истца в другом процессе не лишает его возможности обеспечить явку в судебное заседание другого полномочного представителя. В связи с этим, учитывая отсутствие необходимости в личном присутствии истца в заседании суда и достаточность представленных в деле доказательств, коллегия считает возможным рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие Рудакова В.О. и не находит оснований для отложения дела слушанием.

         В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционные жалобы по делу в отсутствие истцов.

         ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» в судебном заседании поддержало доводы апелляционной жалобы.

         Фадеев А.Н. в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционные жалобы с доводами жалоб не согласился, считает их неподтвержденными, решение суда просит оставить в силе.  

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         Общество с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» зарегистрировано в качестве юридического лица 23.10.2003 ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока, о чем выдано свидетельство о государственной регистрации серии 25 № 002533503.

         В соответствии с уставом общества, утвержденным решением общего собрания учредителей от 13.10.2003 (протокол № 1), участниками общества являются Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Владимирович и Фадеев Алексей Николаевич с долями участия 33,3 % уставного капитала каждый.

         Решением общего собрания участников общества от 13.10.2003 директором общества избран Фадеев Алексей Николаевич.

         Решением общего собрания участников общества от 04.09.2008, оформленного протоколом № 5, Фадеев А.Н. освобожден от должности, обязанности директора возложены на Рудакова О.В.

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 04.02.2009 по делу № А51-10439/2008 46-130, оставленным без изменения постановлениями арбитражного суда апелляционной инстанции от 25.05.2009, кассационной инстанции от 25.09.2009, решение внеочередного (очередного) общего собрания участников общества, оформленное протоколом № 5 от 04.09.2008, признано недействительным.

         По итогам общего собрания общества, оформленного протоколом от 10.07.2009 № 6, принято решение о подтверждении полномочий единоличного директора, о переизбрании директора Фадеева А.Н. и назначении на должность директора Рудакова О.В. 

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 27.11.2009 по делу № А51-12863/2009, оставленным без изменением постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 19.02.2010, решение общего собрания участников общества от 10.07.2009, оформленное протоколом № 6, о переизбрании директора Фадеева А.Н., признано недействительным.

         Решением внеочередного общего собрания участников общества, оформленного протоколом № 7 от 11.01.2010, директором общества вновь избран Рудаков О.В., деятельность директора общества Фадеева А.Н. признана неудовлетворительной по причине грубых нарушений прав, обязанностей и не добросовестных действий со стороны директора Фадеева А.Н.

         Полагая действия участника общества Фадеева А.Н. в период исполнения им обязанностей директора общества незаконными, нарушающими права и интересы участников общества, участники Рудаков В.О. и Титков Р.В. обратились с рассматриваемым иском в арбитражный суд, согласно которому просят:  исключить Фадеева А.Н. из участников общества; истребовать у ответчика оригиналы документов ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», а именно: учредительных документов, документов о государственной регистрации общества, государственной аттестации органа по сертификации, нормативных документов, документов финансово-бухгалтерской отчетности общества, организационно-технических документов; истребовать у ответчика имущество общества.

         В соответствии со статьей Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

         Рудаков В.О. и Титков Р.В. являются участниками общества с совокупной долей уставного капитала 66,6 % в связи с чем вправе обратиться с заявленными  исковыми требованиями в арбитражный суд.

         В качестве основания требований об исключении Фадеева А.Н. из участников ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» истцы ссылаются на: систематическое уклонение им от исполнения обязанности по созыву и проведению общих собраний участников общества, не предоставление участникам отчетов о финансово-хозяйственной деятельности общества, уклонение от явки на общие собрания участников общества, снятие со счета общества денежных средств без отчета об  их использовании, утрату, удержание либо иным способом произведенное ответчиком отчуждение имущества общества и нормативной, бухгалтерской, уставной документации.

  Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 в пункте 17 постановления от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Ссылки истцов в обоснование требования об исключении Фадеева А.Н. из участников общества на систематическое уклонение им от обязанности по созыву и проведению общих собраний участников общества, не предоставление участникам отчетов о финансово-хозяйственной деятельности общества, уклонение от явки на общие собрания участников общества, коллегия находит неподтвержденными в силу следующего:

Фадеев Алексей Николаевич избран директором общества решением общего собрания участников общества от 13.10.2003, оформленного протоколом № 1,

         В материалах дела имеются протоколы общие собрания участников общества №1, №1/1, №2, №3, №4 за период 2003-2008 г.г., когда постоянно директором общества являлся Фадеев А.Н., которыми, а также перепиской по вопросам процедуры проведения общих собраний участников общества подтверждаются факты проведения в данный период общих собраний участников общества и принятия по ним решений.

         Согласно материалам дела решениями общего собрания участников общества от 04.09.2008, оформленного протоколом № 5, от 10.07.2009, оформленного протоколом № 6, от 11.01.2010, оформленного протоколом № 7, обязанности директора возлагались на Рудакова О.В. Таким образом, Фадеев А.Н. не являлся с 04.09.2008 постоянно единоличным исполнительным органом общества.

         То обстоятельство, что  решениями Арбитражного суда Приморского края от 09.02.2009 по делу № А51-10439/2008 46-130, от 27.11.2009 по делу № А51-12863/2009 решения общего собрания участников общества от 04.09.2008 № 5 и от 10.07.2009 № 6 об избрании на должность директора Рудакова В.О. признавались недействительными, не влияет на недоказанность грубого нарушения ответчиком своих обязанностей, как директора общества, в период осуществления им своих полномочий.

         Довод истцов о непредоставлении ответчиком отчетов о финансово-хозяйственной деятельности общества, коллегия находит не подтвержденным, учитывая, что в силу вышеизложенного Фадеев А.Н. не являлся постоянно, в том числе по срокам представления в соответствующие органы отдельной отчетности общества, включая налоговую отчетность, единоличным исполнительным органом юридического лица.

         Довод истцов о систематическом неисполнении ответчиком своих должностных обязанностей, не подтвержден материалами дела.   Доказательств вины ответчика в увольнении работников общества Рудакова В.О. и Титкова Р.В. коллегией не установлено, учитывая, что согласно материалам дела основанием увольнения указанных лиц явилось их собственное желание, что истцами не опровергнуто.