Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2010 по делу n А24-2670/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2670/2010

 04 октября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 сентября 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 04 октября 2010 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Солохиной

судей: О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Н.А. Мильгевской  

при участии:

от ООО «Теодолит-Кам»: Богачева И.А. по доверенности от 24.09.2010 со специальными полномочиями сроком на 1 месяц, паспорт,

от Отдела Федеральной миграционной службы по Камчатскому краю: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Теодолит-Кам»,

апелляционное производство № 05АП-5315/2010,

на решение от 24.08.2010

судьи Жалудя И.Ю.

по делу № А24-2670/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ООО «Теодолит-Кам»

к Отделу Федеральной миграционной службы по Камчатскому краю

о признании незаконным и отмене постановления,

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Теодолит-Кам» (далее – Заявитель, Общество, ООО «Теодолит-Кам») обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Отдела Федеральной миграционной службы по Камчатскому краю (далее – ОФМС по Камчатскому краю, Служба, Административный орган) № 115 от 17.06.2010, которым Заявитель был привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 400.000 руб.

Решением от 24 августа 2010 года суд отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований, признав оспариваемое постановление Административного органа законным и обоснованным.

Не согласившись с вынесенным судом решением, Общество обжаловало его в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе Заявитель указал, что по смыслу п. 1 ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», если иностранный гражданин не убывает из места пребывания, его снятие с учета не требуется, следовательно, и обязанность по предоставлению отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания  в орган миграционного учета не позднее чем через два дня  со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания с указанием даты убытия не возникает. Поскольку в рассматриваемом случае иностранный гражданин выехал за пределы Российской Федерации 04.11.2009, то снятие его с учета должно быть осуществлено в срок до 07.11.2009.

Согласно жалобе, орган миграционного учета был уведомлен о факте прекращения трудовых отношений между Заявителем и Исаевым Х.Д. 22.10.2009, т.е.  задолго до убытия иностранного гражданина из места пребывания; кроме того, иностранный гражданин, убывая 04.11.2009 из места пребывания, самостоятельно представил  в орган миграционного учета отрывную часть бланка уведомления о прибытии.

Общество указало, что, поскольку Исаев Х.Д. самостоятельно встал на миграционный учет, а на оформленном бланке уведомления о прибытии проставлен штамп «Следует вернуть при выезде», то обязанность по возврату отрывной части бланка уведомления о прибытии возложена именно на Исаева Х.Д., а не на Заявителя.

Вышеперечисленные обстоятельства, по мнению Заявителя, свидетельствуют об отсутствии в его действиях события и состава вменяемого ему административного правонарушения.

Общество также указало, что не было надлежащим образом уведомлено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и вынесения оспариваемого постановления. Так, согласно жалобе, извещения от 04.06.2010, от 10.06.2010 относятся не к Заявителю, а к его должностному лицу – генеральному директору.

Согласно жалобе, Административным органом не установлена принимающая сторона  Исаева Х.Д. – где он фактически проживал (находился), которая в первую очередь обязана была возвратить отрывную часть бланка уведомления в орган миграционного учета. При этом Заявитель, согласно жалобе, являлся принимающей стороной только в период трудовых отношений с Исаевым Х.К., т.е. с 27.08.2009 по 01.10.2009.

Общество также указало, что действующим законодательством на него не возложена обязанность хранения отрывной части бланка уведомления о прибытии работающих у Общества иностранных граждан; кроме того, изъятие этого документа у Исаева Х.К. не допустимо, поскольку данный документ подтверждает законность его нахождения на территории Российской Федерации.

На основании вышеуказанных доводов Общество просит отменить решение суда первой инстанции по настоящему делу и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных им требований.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Заявителя поддержал в судебном заседании.

От ОФМС по Камчатскому краю в материалы дела поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, из содержания которого следует, что с доводами жалобы Административный орган не согласен, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы ОФМС по Камчатскому краю своего представителя в судебное заседание не направил. Принимая во внимание неявку стороны, коллегия на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрела дело в ее отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

04.06.2010 должностным лицом отдела ОФМС России по Камчатскому краю в г. Петропавловске-Камчатском была проведена проверка соблюдения ООО «Теодолит-Кам» правил пребывания иностранных граждан в Российской Федерации.

При проверке сведений, содержащихся в государственной системе миграционного учета, было установлено, что ООО «Теодолит-Кам», являясь принимающей стороной иностранного гражданина Республики Азербайджан Исаева Халиса Давуд оглы, 13.12.1981 года рождения, в нарушение требований пункта 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 109-ФЗ), п. 39 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 (далее – Правила осуществления миграционного учета), не исполнило обязанность принимающей стороны в связи с осуществлением миграционного учета, а именно, не предоставило в орган миграционного учета непосредственно либо почтовым отправлением в срок до 03.10.2009 включительно отрывную часть бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания с указанием даты убытия гражданина Республики Азербайджана Исаева Халиса Давуд оглы.

10.06.2010 ОФМС по Камчатскому краю в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении № 115 по признакам правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ. 17.06.2010 по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении ОФМС по Камчатскому краю было вынесено постановление № 115, которым ООО «Теодолит-Кам» было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 400.000,00 руб.

Не согласившись с вынесением в отношении него данного постановления,  Общества обратилось с заявлением о признании его незаконным и отмене в арбитражный суд, который отказал в удовлетворении заявленных требований.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на нее, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 109-ФЗ) иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с данным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Согласно ч. 1 ст. 21 Федерального закона №109-ФЗ, если иное не установлено данным Федеральным законом, основанием для учета по месту пребывания является временное фактическое нахождение иностранного гражданина в месте, не являющемся его местом жительства, либо отсутствие у указанного иностранного гражданина места жительства.

Постановка иностранных граждан на учет по месту пребывания осуществляется при получении органом миграционного учета уведомлений об их прибытии в место пребывания, представляемых в соответствии с данной статьей (ч. 1 ст. 22 Федерального закона № 109-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 части 2 ст. 22 указанного Федерального закона для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания   иностранный гражданин по прибытии в место пребывания предъявляет принимающей стороне документ, удостоверяющий его личность и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве, а также миграционную карту, после направления принимающей стороной уведомления о его прибытии в место пребывания получает от нее отрывную часть бланка указанного уведомления, за исключением случаев, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 данной статьи.

Согласно пункту 2 части 1 ст. 22 Федерального закона № 109-ФЗ для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания принимающая сторона представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением или с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи (в случае, предусмотренном частью 10 данной статьи), за исключением случаев, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 этой статьи.

Из вышеизложенного следует, что при отсутствии причин, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 ст. 22 Федерального закона № 109-ФЗ уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета обязана представить принимающая сторона.

Согласно ч. 1 ст. 23 Федерального закона № 109-ФЗ снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случаях: убытия иностранного гражданина из места пребывания, выезда иностранного гражданина из Российской Федерации, смерти иностранного гражданина в Российской Федерации либо вступления в законную силу решения суда о признании иностранного гражданина, находившегося в Российской Федерации, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим.

В соответствии с ч. 2 ст. 23 указанного выше Федерального закона снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.

Пунктом 39 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 (далее – Правила осуществления миграционного учета) также установлено, что при убытии иностранного гражданина из места пребывания принимающая сторона обязана не позднее чем через 2 дня со дня его убытия непосредственно представить либо направить почтовым отправлением в соответствующий территориальный орган Федеральной миграционной службы отрывную часть бланка уведомления о прибытии с указанием в этой части бланка даты убытия этого иностранного гражданина.

Из вышеизложенного следует, что в случае убытия иностранного гражданина из места пребывания данный гражданин снимается с учета по месту пребывания. Снятие иностранного гражданина с данного учета осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.

В соответствии с п.4 ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 109-ФЗ место пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации  -  это жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном данным Федеральным законом.

В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 109-ФЗ сторона, принимающая иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации – это гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство