Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2010 по делу n А51-11091/2008. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11091/2008 19-252

 12 октября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 07 октября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 октября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Мильгевской Н.А.

при участии:

от Аджибекирова Андрея Халитовича: Власов Д.В. по доверенности от 18.09.2008  со специальными полномочиями сроком на 3 года, паспорт;

от Голубенко Олега Владимировича: Гнездилова Т.Н. по доверенности от 16.01.2010 со специальными полномочиями сроком на 3 года, паспорт ;

от ООО "Славянка-ДВ": Барсукова О.В. по доверенности от 10.09.2008 со специальными полномочиями сроком на 3 года, удостоверение № 1257 выдано 04.05.2005;

от Буторина Эдуарда Геннадьевича: Барсукова О.В. по доверенности от 28.08.2009 со специальными полномочиями сроком на 3 года, удостоверение № 1257 выдано 04.05.2005;

Грибков  Дмитрий Владимирович и ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока – не явились, извещены надлежаще.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Славянка-ДВ",  Голубенко Олега Владимировича

апелляционные производства № 05АП-5183/2010, 05АП-5219/2010

на решение от 26.07.2010

судьи

по делу № А51-11091/2008 19-252 Арбитражного суда Приморского края  

по иску Аджибекирова Андрея Халитовича

к ООО "Славянка-ДВ", ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока, третьи лица: Буторин Эдуард Геннадьевич, Грибков  Дмитрий Владимирович, Голубенко Олег Владимирович

о признании решения недействительным

           УСТАНОВИЛ:

              Аджибекиров Андрей Халитович обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Славянка-ДВ», ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока о признании недействительным решения общего собрания учредителей ООО «Славянка-ДВ» от 29.03.2008 и государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, произведенной ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока 07.06.2008.

              В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции истец уточнил исковые требования к налоговому органу и просил недействительным решение ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока № 849 от 07.06.2008, обязать налоговый орган исключить из ЕГРЮЛ запись о государственной регистрации  изменений, внесенную на основании решения общего собрания участников общества, оформленных протоколом от 29.03.2008.

              Решением суда от 26.07.2010г. заявленные требования удовлетворены.

              Голубенко О.В., не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что истцом пропущен срок исковой давности для обжалования решения общего собрания участников. Кроме того, Голубенко О.В. является участником общества и его исполнительным директором с правом, в том числе созывать общее собрание акционеров (пункт 5.17 Устава). Указанное полномочие не противоречит закону, поскольку не относится к компетенции исключительно генерального директора, следовательно, конфликт полномочий в данном случае отсутствует. Таким образом, суд первой инстанции, правильно установив факт извещения истца о дате проведения собрания, сделал ошибочный вывод о неприменении исковой давности, заявленной ООО «Славянка-ДВ».

              ООО «Славянка-ДВ», не согласившись с решением суда, также подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить.  В жалобе указывает на то, что исковые требования истца не мотивированы со ссылками на нормы материального права.  Кроме того, истцом пропущен срок исковой давности на обращение с требованием об оспаривании решения общего собрания участников, что является самостоятельным основанием для отказа в иске. Также Общество считает несостоятельной ссылку суда на отсутствие у Голубенко О.В. полномочий на созыв собрания участников, так как данные полномочия прямо предусмотрены статьей 5.17 Устава. Уведомление о проведении очередного общего собрания является доказательством того, что истец был уведомлен о дате, времени и месте проведения собрания, а также о повестке дня. Независимо от того, кем было направлено данное извещение, истец знал о проведении собрания и о том, какие вопросы на нем будут обсуждаться. Таким образом, Общество считает, что при вынесении решения судом были нарушены статьи 40, 43 ФЗ «Об ООО». Сделав вывод о том, что нарушения, допущенные при созыве и проведении спорного собрания, являются существенными и носят неустранимый характер, суд, тем не менее, не указал, в чем именно они заключаются.

              Представители Голубенко О.В. и ООО «Славянка-ДВ» доводы апелляционных жалоб поддержали.

              Представитель Буторина Э.Г. поддержала доводы апелляционных жалоб.

              Представитель Аджибекирова А.Х. с доводами жалоб не согласился, представлен письменный отзыв, считает решение суда законным и обоснованным.

               Грибков  Дмитрий Владимирович и ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока, извещенные о времени и месте судебного разбирательства в суд не явились, извещены надлежаще.

              В соответствии с частью 3,5 статьи 156 АПК РФ апелляционные жалобы рассмотрены в отсутствие не явившихся лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в части  в связи со следующим.

Общество с ограниченной ответственностью «Славянка-ДВ» зарегистрировано при учреждении налоговым органом 17.02.2005 с присвоением налоговому органу в установленном законом порядке ОГРН 1052503452891.

Участниками общества являются с распределением долей при учреждении Аджибекиров Андрей Халитович с долей участия 15 % уставного капитала общества номинальной стоимостью 1 500 рублей; Голубенко Олег Владимирович с долей участия  35 % уставного капитала общества номинальной стоимостью 3 500 рублей; Буторин Эдуард Геннадьевич с долей участия 35 % уставного капитала общества номинальной стоимостью 3 500 рублей; Грибков Дмитрий Владимирович с долей участия 15 % уставного капитала общества номинальной стоимостью 1 500 рублей.

08.01.2006 между Аджибекировым Андреем Халитовичем и Буториным Эдуардом Геннадьевичем заключен договор безвозмездной уступки доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Славянка-ДВ», согласно которому Буторин Э.Г. передал Аджибекирову А.Х. часть принадлежащей Буторину Э.Г. доли в уставном капитале общества в размере 20 % номинальной стоимостью 2 000 рублей. Указанная переуступка части доли утверждена участниками общества 30.01.2006 на общем собрании участников ООО «Славянка-ДВ», оформленном протоколом от 30.01.2006.

Согласно экспертному заключению от 22.12.2009 № 4157/07-3, № 4159/07-3 подписи в договоре безвозмездной уступки доли от 08.01.2006 от имени Буторина Э.Г. совершены собственноручно Буториным Э.Г., таким образом, доводы общества и Буторина Э.Г. в указанной части несостоятельны.

29.03.2008 состоялось общее собрание участников ООО «Славянка-ДВ», с повесткой дня по следующим вопросам: об утверждении годового отчета и годового бухгалтерского баланса по итогам финансово-хозяйственной деятельности ООО «Славянка-ДВ» за 2007 год, назначении аудиторской проверки и утверждении аудитора, распределении чистой прибыли между участниками общества, завершении оформления земельного участка и совершении сделки по уступке права аренды земельного участка, переизбрании генерального директора общества.

По результатам собрания участниками общества приняты решения о предоставлении Голубенко О.В. преимущественного права заключения договора аренды земельного участка площадью 23 500 кв.м., расположенного по адресу: Приморский край, Хасанский район, в землях рекреационного назначения «Красный Утес» б. Бойсмана, кадастровый номер 25:20:03: 03 01:0076, об одобрении совершения обществом сделки по безвозмездной переуступке права аренды указанного земельного участка, а также принято решение о  снятии с должности генерального директора ООО «Славянка-ДВ» Аджибекирова Андрея Халитовича и назначении на указанную должность Буторина Эдуарда Геннадьевича. В собрании приняли участие  участники общества Голубенко О.В., Буторин Э.Г.

Таким образом, истец, а также Грибков Д.В. участия в собрании не принимали. ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока на основании представленных 02.06.2008 в налоговый орган документов принято решение № 849 от 07.06.2008 о государственной регистрации внесения указанных изменений в сведения об обществе с ограниченной ответственностью «Славянка-ДВ», содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы общества, выдано соответствующее свидетельство серия 25 № 003000728 о регистрации указанных изменений и внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи за ГРН № 2082537025063.

Истец, полагая, что при принятии указанных решений были нарушены требования Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», касающиеся порядка извещения участника о предстоящем собрании и принятия решений, а также требования Федерального закона о государственной регистрации, обратился в суд с настоящими исковыми требованиями.

              Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

              Таким образом, право на обжалование решения общего собрания участников общества имеют участники, не принимавшие участия в голосовании или голосовавшие против принятия такого решения.

              В силу пункта 5.17 Устава ООО «Славянка-ДВ» очередное общее собрание участников Общества созываются генеральным и исполнительным директорами Общества. Названное положение устава не противоречит требованиям статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, поскольку полномочие на созыв  общего собрания (очередного или внеочередного) не относится к компетенции исключительно генерального директора, следовательно, конфликт полномочий между генеральным директором и исполнительным директором, на что указал суд первой инстанции, в данном случае отсутствует. Судом установлено, что на момент созыва спорного собрания Голубенко О.В. являлся исполнительным директором ООО «Славянка-ДВ», которым и были приняты меры по извещению участников о предстоящем собрании 29.03.2008.

              В части 1 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью указано, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

              Согласно почтовому уведомлению (том 1 л.д.150) исполнительный директор ООО «Славянка-ДВ» известил Аджибекирова А.Х. о созыве очередного общего собрания участников на 29.08.2008, с указанием повестки дня, о чем имеется собственноручная подпись истца. Таким образом, судом установлено и не оспаривается истцом, о том, что Аджибекиров А.Х. был уведомлен надлежащим лицом о проведении собрания участников 29.08.2008.

              Из протокола №1 общего собрания участников ООО «Славянка-ДВ» также усматривается, что истец был повторно извещен о времени и месте проведения собрания, однако не явился, сведений об уважительности причин неявки либо переносе даты собрания не представил.

              В соответствии с положениями пункта 4 статьи 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" заявление участника общества о признании решения общего собрания участников общества и (или) решений иных органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным.

              Пунктом 2 статьи 199 ГК РФ предусмотрено, что истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

              В соответствии со статьей 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

              При исследовании и оценке имеющихся в материалах дела доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ судом апелляционной инстанции установлено, что о проведении спорного собрания истец узнал в марте 2008, до дня его проведения, что подтверждается почтовым уведомлением, однако с заявлением в суд обратился 16.10.2008, т.е. с пропуском двухмесячного срока, установленного пунктом 4 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Доказательств уважительности пропуска срока на подачу заявления истец суду не представил. О пропуске срока исковой давности в суде первой инстанции было заявлено, в том числе представителем ООО «Славянка-ДВ», являющейся стороной по делу (протокол судебного заседания от 19.07.2010 том 4 л.д.16). В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, ответчиком также было заявлено о пропуске срока исковой давности.

              При таких обстоятельствах, у суда первой