Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2010 по делу n А51-13639/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-13639/2010

 08 декабря 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 01 декабря 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 декабря 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.В. Жариковой   

при участии:

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: представитель Чернякова О.С., доверенность № 1-10/42д от 14.12.2009 сроком до 31.12.2010, удостоверение № 4827 сроком действия до 31.12.2010;

от ЗАО «Фонд недвижимости»: представитель Болтик А.К., доверенность № 37 от 17.08.2010 сроком до 31.12.2010, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-6627/2010

на решение от 21.10.2010

судьи Д.А. Самофала

по делу № А51-13639/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ЗАО «Фонд недвижимости»

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности

           УСТАНОВИЛ:

          Закрытое акционерное общество «Фонд недвижимости» (далее – ЗАО «Фонд недвижимости», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Приморского края  с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее – департамент, административный орган) от 10.08.2010 по делу об административном правонарушении № 51/2010. Одновременно общество заявило ходатайство о восстановлении процессуального срока на обращение с заявлением в арбитражный суд.

         Решением от 21.10.2010 суд восстановил заявителю срок на обжалование постановления административного органа, признав причины пропуска срока уважительными, и признал незаконным и отменил постановление департамента от 10.08.2010 по делу об административном правонарушении № 51/2010.

В апелляционной жалобе на решение суда от 21.10.2010 Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края просит его отменить как вынесенное с неправильным применением норм материального и процессуального права. Департамент указывает на то, что Арбитражный процессуальный кодекс РФ не предусматривает возможности при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности проверку законности и обоснованности иного нормативно-правового акта административного органа (в данном случае предписания департамента), осуществляемую в порядке главы 24, а не главы 25 АПК РФ. По мнению заявителя, в действиях общества имеется состав административного правонарушения по части 4 статьи 19.5 КоАП РФ, поскольку пункт 3 предписания департамента от 19.05.2009 № 7/10 обществом не исполнен. Требования указанного пункта предписания департамент считает законными, поскольку в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ  «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», Положением о департаменте, утвержденным постановлением администрации Приморского края от 25.06.2009 № 263-па, департамент наделен полномочиями в области контроля и надзора за долевым строительством на территории Приморского края, а в обязанность общества входит представление запрошенных департаментом документов. Также заявитель апелляционной жалобы считает неправомерной квалификацию спорного правонарушения по статье 19.7 КоАП РФ.     

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ЗАО «Фонд недвижимости» с доводами жалобы не согласился, решение суда просит оставить в силе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

ЗАО Фонд недвижимости» является застройщиком объекта капитального строительства – жилого дома по переулку Некрасовский, 28 в городе Владивостоке.

По результатам рассмотрения отчетности общества об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства при строительстве жилого дома по переулку Некрасовский, 28 в г. Владивостоке за 3 квартал 2009 года департаментом выявлен ряд нарушений, в связи с чем выдано обществу предписание от 19.05.2010 № 7/10 об устранении  выявленных нарушений в срок до 25.06.2010. В том числе в пункте 3 предписания № 7/10 от 19.05.2010 обществу предписано представить: заверенные надлежащим образом копии первичных учетных документов (копии приходных кассовых ордеров, копии платежных поручений), подписанные руководителем организации или лицом, исполняющим его обязанности, скрепленные печатью, подтверждающие привлечение денежных средств участников долевого строительства в 3 квартале 2009 г. в размере 15,5 млн. руб., а также заверенные копии договоров участия в долевом строительстве (первый лист и последний лист с отметкой о регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю), заключенные ЗАО «Фонд недвижимости» в 3 квартале 2009 года при строительстве жилого дома в районе Некрасовского переулка, 28 в г. Владивостоке.

На основании распоряжения (приказа) от 07.07.2010 № 1229 департаментом проведена проверка исполнения ЗАО «Фонд недвижимости» предписания от 19.05.2010 № 7/10.

По результатам проверки департаментом выявлено, что предписание от 19.05.2010 № 7/10 в части пункта 3 обществом не исполнено, в исправленной во исполнение предписания от 19.05.2010 № 7/10 отчетности ЗАО «Фонд недвижимости» об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства при строительстве жилого дома по пер. Некрасовский, 28 в г. Владивостоке, представленной в департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края 25.06.2010 вышеуказанные документы не представлены. Указанные обстоятельства зафиксированы в акте проверки от 29.07.2010 № 66, составленном в присутствии представителя общества по доверенности.

По данному факту департаментом 29.07.2010 в присутствии представителя общества по довеоренности составлен в отношении заявителя протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 19.5 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении в присутствии законного представителя общества департаментом вынесено постановление от 10.08.2010 № 51/2010, в соответствии с которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 19.5 КоАП РФ, с назначением взыскания виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным департаментом постановлением, общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

Коллегия апелляционной инстанции находит обоснованным восстановление судом заявителю процессуального срока на обжалование постановления административного органа от 10.08.2010 № 51/2010 в соответствии с частью 2 статьи 117, частью 2 статьи 208 АПК РФ ввиду уважительности причин пропуска срока, о чём лицами, участвующими в деле, в суде апелляционной инстанции возражений не заявлено.

По существу спора коллегией установлено следующее:

В соответствии с частью 4 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

Вынесенное департаментом в отношении общества предписание от 19.05.2010 № 7/10 в установленном порядке не обжаловано и не отменено и частично исполнено обществом.

Основанием для привлечения департаментом общества к административной ответственности по постановлению  от 10.08.2010 по делу об административном правонарушении № 51/2010 явилось неисполнение обществом пункта 3 предписания от 19.05.2010 № 7/10.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что Арбитражный процессуальный кодекс РФ не предусматривает возможности при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности проверку законности и обоснованности иного нормативно-правового акта административного органа (предписания департамента), осуществляемой в порядке главы 24, а не главы 25 АПК РФ, коллегией не принимается как несостоятельный. В рамках настоящего дела коллегия проверяет законность и обоснованность вынесенного департаментом постановления о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 19.5 КоАП РФ, которая устанавливает ответственность за невыполнение законного предписания уполномоченного органа. В связи с этим вопрос законности предписания, за неисполнение которого заявитель привлечен к ответственности, с целью установления в действия привлекаемого к ответственности лица состава правонарушения входит в число подлежащих установлению обстоятельств в рамках рассматриваемого административного дела.

Указанным пунктом 3 предписания от 19.05.2010 № 7/10 обществу предписано представить заверенные надлежащим образом копии первичных учетных документов (копии приходных кассовых ордеров, копии платежных поручений), подписанные руководителем организации или лицом, исполняющим его обязанности, скрепленные печатью, подтверждающие привлечение денежных средств участников долевого строительства в 3 квартале 2009 г. в размере 15,5 млн. руб., а также заверенные копии договоров участия в долевом строительстве (первый лист и последний лист с отметкой о регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю), заключенные ЗАО «Фонд недвижимости» в 3 квартале 2009 года при строительстве жилого дома в районе Некрасовского переулка, 28 в г. Владивостоке.

В соответствии с положениями статьи 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с настоящим Федеральным законом, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство (далее контролирующий орган). Контролирующий орган вправе направить застройщикам предписание об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа и определить сроки устранения таких нарушений.

Таким образом, департамент вправе требовать от общества исполнения только тех предписаний, которые содержат требования об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа.

Предписание департамента от 19.05.2010 № 7/10 в части пункта 3 не содержит указание на то, какой нормативный правовой акт предусматривает обязанность заявителя представить документы по требованию департамента, указанные в данном пункте, за неисполнение которого общество привлечено к административной ответственности по части 4 статьи 19.5 КоАП РФ.

Ссылка департамента в обоснование правомерности затребования от общества документов, указанных в пункте 3 предписания от 19.05.2010 № 7/10, на пункт 2 Правил предоставления застройщиками ежеквартальной отчётности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 № 645, правомерно признана судом необоснованной, поскольку в указанной норме речь идет о представлении застройщиком отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, включая бухгалтерскую отчетность, а не первичных документов, на основании которых эта отчетность составлена. Представление застройщиком первичных бухгалтерских документов, на основании которых ведется учет, вышеназванными Правилами не предусмотрено.

Пункт 2.1 части 5 статьи 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ предусматривающий право контролирующего органа получать от лиц, осуществляющих привлечение денежных средств граждан для строительства, в установленный разумный срок сведения и (или) документы, которые необходимы для осуществления контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов Российской Федерации, введен Федеральным законом от 17.06.2010 № 119-ФЗ, и на момент вынесения департаментом предписания