Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 по делу n А24-3128/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-3128/2010

 21 января 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 18 января 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 21 января 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Г.А. Симоновой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Е.В. Жариковой

при участии:

стороны не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Шкаберда Валентина Борисовича

апелляционное производство № 05АП-7588/2010

на решение от 15.10.2010

судьи Д.Н. Довгалюка

по делу № А24-3128/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ИП Шкаберды Валентина Борисовича

к Администрации Петропавловск-Камчатского городского округа, Департаменту градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа, Главе Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа

о  признании незаконными решений Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа об отказе в переводе жилого помещения в нежилое помещение, оформленных уведомлениями № 246 и 247 от 26.02.2010 года; об обязании администрации Петропавловск-Камчатского городского округа и руководителя Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа принять решение о переводе жилых помещений в нежилые помещения

           УСТАНОВИЛ:

         Индивидуальный предприниматель Шкаберда Валентин Борисович (далее –  предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа об отказе в переводе жилого помещения в нежилое помещение, оформленных уведомлениями № 246 и 247 от 26.02.2010 года; об обязании Администрации Петропавловск-Камчатского городского округа и руководителя Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа принять решение о переводе жилых помещений в нежилые помещения.

           Решением суда от 15.10.2010 в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что обжалуемые решения Департамента  соответствует закону и не нарушает права и законные  интересы предпринимателя.

          Предприниматель Шкаберда В.Б., обжалуя решение суда в Пятый арбитражный апелляционный суд,  считает, что оно принято с нарушением норм материального права. В обоснование своих доводов предприниматель указал, что  оспариваемые решения создают препятствия в полном объеме для реализации им права собственности на указанные объекты, в реализации свободы предпринимательской деятельности в сфере торговли. Полагает, что спорные обстоятельства по настоящему делу связаны не со спором о праве на общее имущество собственников помещений в жилом доме или изменением долей собственников, а с передачей общего имущества в пользование предпринимателя. Принятие решений о пределах использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, в том числе, введение ограничений пользования им и о передаче в пользование общего имущества в многоквартирном доме относится к решениям, которые принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. Такое количество голосов в пользу использования земельного участка отдано. Такое же количество голосов было отдано и за принятие решения о реконструкции многоквартирного дома. Необходимость получения согласия всех собственников помещений в доме по вопросам владения, пользования и распоряжения общим имуществом не означает принятия единогласного решения. Более того, стена жилого дома при проведении устройства отдельного входа изменений по площади не претерпевает, что свидетельствует об отсутствии реконструкций частей дома при проведении работ, иными словами, работы не затрагивают конструктивной надежности здания и не влекут возникновения опасности при эксплуатации здания.

Извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, стороны явку своих представителей не обеспечили. От администрации Петропавловск-Камчатского городского округа и Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа в материалы дела поступили письменные отзывы, из которых следует, что ответчики с доводами жалобы не согласны в полном объеме, считают решение суда законным и обоснованным, просят оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

        На основании пункта 3 статьи 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие сторон по имеющимся в деле документам.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, апелляционный суд считает, что решение отмене не подлежит по следующим основаниям.

 Как следует из материалов дела, предприниматель Шкаберда В.Б. имеет  в собственности жилые помещения, расположенные по адресу: г. Петропавловск-Камчатский,  ул. Тушканова, д. 8, кв. № 47 (общая площадь - 30,2 кв.м) и                               кв. № 48 (общая площадь - 61,2 кв.м), что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права серии 41 АВ №044387, серии 41 АВ №019225.

 03.08.2009 предприниматель обратился с заявлением в администрацию Петропавловск-Камчатского городского округа о переводе указанных жилых объектов в нежилые.

По результатам рассмотрения заявления и пакета документов, решением Межведомственной жилищной технической комиссии Петропавловск-Камчатского городского округа, оформленным в виде протокола заседания № 2-8/09 от 07.10.2009 года, в удовлетворении данного заявления со ссылкой на часть 2 статьи 40 Жилищного кодекса РФ и часть 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ отказано. Основанием для отказа послужило то, что на рассмотрение комиссии представлен протокол голосования, в котором принимали участие 71,81% собственников помещений многоквартирного дома, а в кадастровом паспорте отсутствуют сведения о правообладателях.

26.02.2010 на основании протокола № 2-8/09 от 07.10.2009 года Департаментом градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа приняты решения в форме уведомлений № 246,                   № 247 об отказе в переводе жилых помещений в нежилые, в связи с несоблюдением предусмотренных статьей 22 Жилищного кодекса РФ условий перевода, поскольку отсутствует согласие всех сособственников помещений многоквартирного жилого дома № 8 по улице Тушканова, оформленного протоколом общего собрания собственников помещений, на устройство изолированного входа с использованием прилегающего к дому земельного участка.

Не согласившись с вынесенными  решениями, посчитав, что они не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

        Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с  частью 1 статьи 22 Жилищного кодекса РФ (далее - ЖК РФ)  перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение допускается с учетом соблюдения требований данного Кодекса и законодательства о градостроительной деятельности.

Согласно статье 23 ЖК РФ перевод жилых помещений в нежилые осуществляется органом местного самоуправления.

На основании пункта 4.2.15 Положения о Департаменте градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа, утвержденного решением Городской Думы Петропавловск-Камчатского городского округа от 24.06.2009 № 515-р «Об учреждении Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа и утверждении Положения о нем»,  в компетенцию Департамента входит организация и обеспечение работы межведомственной жилищной технической комиссии Петропавловск-Камчатского городского округа при рассмотрении вопросов о перепланировке и переустройстве жилых помещений, о переводе жилых помещений в нежилые и нежилых помещений в жилые, а также о признании помещения жилым помещением, жилого помещения непригодным для проживания, о признании многоквартирного дома аварийным и подлежащим сносу или реконструкции.

Как указано в пункте 4.3. Положения о межведомственной жилищной технической комиссии Петропавловск-Камчатского городского округа, решение о переводе или об отказе в переводе помещения принимается администрацией городского округа в лице руководителя Департамента градостроительства и земельных отношений Петропавловск-Камчатского городского округа и оформляется по форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 10.08.2005 № 502 «Об утверждении формы уведомления о переводе (отказе в переводе) жилого (нежилого) помещения в нежилое (жилое) помещение».

Согласно статье 288 ГК РФ жилые помещения предназначены для проживания граждан; размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое; перевод помещений из жилых в нежилые производится в порядке, определяемом жилищным законодательством.

В соответствии с пунктом 2 статьи 23 ЖК РФ для перевода жилого помещения в нежилое помещение собственник соответствующего помещения или уполномоченное им лицо в орган, осуществляющий перевод помещений, по месту нахождения переводимого помещения представляет: заявление о переводе помещения; правоустанавливающие документы на переводимое помещение (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения); поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение; подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переводимого помещения (в случае, если переустройство и (или) перепланировка требуются для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения). При этом, орган, осуществляющий перевод помещений, не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных частью 2 настоящей статьи (пункт 3 статьи 23).

В случае необходимости проведения переустройства, и (или) перепланировки переводимого помещения, и (или) иных работ для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения указанный в части 5 настоящей статьи документ должен содержать требование об их проведении, перечень иных работ, если их проведение необходимо (часть 6 статьи 23 ЖК РФ).

Согласно пункту 8 статьи 23 ЖК РФ, если для использования помещения в качестве жилого или нежилого помещения требуется проведение его переустройства, и (или) перепланировки, и (или) иных работ, документ, подтверждающий принятие решения о переводе, является основанием проведения соответствующих переустройства, и (или) перепланировки с учетом проекта переустройства и (или) перепланировки, представлявшегося заявителем в соответствии с пунктом 5 части 2 названной статьи, и (или) иных работ с учетом перечня таких работ, указанных в документе, подтверждающем принятие решения о переводе помещения. Завершение указанных в части 8 данной статьи переустройства, и (или) перепланировки, и (или) иных работ подтверждается актом приемочной комиссии, сформированной органом, осуществляющим перевод помещений (далее - акт приемочной комиссии). Акт приемочной комиссии, подтверждающий завершение переустройства и (или) перепланировки, должен быть направлен органом, осуществляющим перевод помещения в организацию (орган) по учету объектов недвижимого имущества. Акт приемочной комиссии подтверждает окончание перевода помещения и является основанием использования переведенного помещения в качестве жилого или нежилого помещения (пункт 9 статьи 23).

Как установлено судом,  на основании выписки и Положения о  Межведомственной жилищной технической комиссии Петропавловск-Камчатского городского округа Департаментом принято решение об отказе в переводе  жилого помещения в нежилое помещение. Основанием для отказа послужило отсутствие согласия всех собственников помещений многоквартирного жилого дома № 8 по улице Тушканова, оформленного протоколом общего собрания, на устройство изолированного входа с использованием прилегающего к дому земельного участка. 

В силу части 2 статьи 22 ЖК РФ перевод жилого помещения в нежилое помещение не допускается, если доступ к переводимому  помещению невозможен без использования  помещений, обеспечивающих доступ к жилым помещениям, или отсутствует техническая возможность оборудовать такой доступ к данному помещению, если переводимое  помещение является  частью жилого помещения либо используется собственником данного  помещения и иным гражданином в качестве места постоянного проживания, а также если право собственности на переводимое помещение обременено правами каких-либо лиц.

Отказ в переводе жилого помещения в нежилое помещение допускается, в том числе в случае несоблюдения предусмотренных статьей 22 ЖК РФ условий перевода помещения (пункт 3 части 1 статьи 24 ЖК РФ).

Согласно части 1 статьи 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности, в том числе, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (общее имущество в многоквартирном доме, в которую входят крыши, ограждающие  несущие и ненесущие  конструкции данного дома, земельный участок, на котором расположен дом). Границы и размер земельного участка, на котором расположен