Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2011 по делу n А24-3384/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-3384/2010

 18 февраля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 15 февраля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 февраля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Г.А. Симоновой, Н.В. Алферовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.С. Барановой

при участии:

от ОАО «Дальмостострой»: Емельяненко И.А. по доверенности от 01.01.2011 № 11/5 сроком действия до 31.12.2011, паспорт;

от  Правительства Камчатского края: Анькина Е.С. по доверенности от 11.01.2011 № 8, сроком действия до 31.12.2011. удостоверение № 00018;

от Министерства строительства Камчатского края: Андросов В.Н. по доверенности от 01.02.2011 № 20-231 сроком действия до 31.12.2011;

Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю, ООО «Славстрой», ООО «Мастер»,  ООО «Коммунтехцентр-Камчатка», ООО «Беликов», ООО «Евродизайн», ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Стройкомплекс», ООО «Агропромстрой» не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Дальмостострой»

апелляционное производство № 05АП-7834/2010

на решение от 08.11.2010

судьи А.М. Сакун

по делу № А24-3384/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ОАО «Дальмостострой» (ИНН 2700000144, ОГРН 1022701126216)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю

третьи лица: Правительство Камчатского края, ООО «Славстрой» (ИНН 4100014100, ОГРН 1034100641530), ООО «Мастер» (ИНН 4102007570, ОГРН 1024101227358), ООО «Коммунтехцентр-Камчатка» (ИНН 4101091019, ОГРН 1034100648867), ООО «Беликов» (ОГРН 1024101027048), ООО «Евродизай», ООО «Камчатгэсстрой» (ИНН 4108003798, ОГРН 1024101218470), ООО «Стройкомплекс», ООО «Агропромстрой», Министерство строительства Камчатского края

о признании частично недействительным пункта 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 28.06.2010 по делу № 21-06/38-10А

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество Дальневосточное мостостроительное (далее – ОАО «Дальмостострой», заявитель, общество) обрати­лось в Арбитражный суд Камчатского края  с заявлением о признании  частично недействительным пункта 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее - УФАС по Камчатскому краю, антимонопольный орган, управление) от 28.06.2010 по делу № 21-06/38-10А.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета  спора привлечены: Правительство Камчатского края, Министерство строительства Камчатского края, ООО «Славстрой», ООО «Мастер»,  ООО «Куммунтехцентр-Камчатка», ООО «Беликов», ООО «Евродизайн», ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Стройкомплекс», ООО «Агропромстрой» (далее – третьи лица).

Решением от 08.11.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу, что антимонопольным органом  представлены  доказательства согласованности действий Правительства Камчатского края, Министерства строительства  Камчатского края и ОАО  «Дальмостострой», которые привели  к ограничению конкуренции, в частности к поддержанию цен  на право  заключения  государственного контракта. 

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 08.11.2010, ОАО «Дальмостострой» просит его отменить как незаконное и необоснованное. Общество указывает на то, что предварительная встреча заказчика с участниками аукциона носила исключительно характер представления претензий, а не обсуждение условий проведения и возможных результатов предстоящего аукциона. Действия ОАО «Дальмостострой» при участии в аукционе носили объективный характер и были обусловлены выполнением требований аукционной документации и законодательства. Согласованность действий Правительство Камчатского края, Министерство строительства Камчатского края и ОАО «Дальмостострой» при проведении аукциона материалами дела надлежащим образом не подтверждена.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю, ООО «Славстрой», ООО «Мастер»,  ООО «Коммунтехцентр-Камчатка», ООО «Беликов», ООО «Евродизайн», ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Стройкомплекс», ООО «Агропромстрой», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились.

         В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителей указанных лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании представитель ОАО «Дальмостострой» поддержал доводы апелляционной жалобы.

         Правительство Камчатского края, Министерство строительства Камчатского края в судебном заседании и в письменных отзывах на апелляционную жалобу заявителя поддержали доводы жалобы, указывают на то, что судом дана не соответствующая действительности оценка целям проведения предварительной встречи заказчика с участниками аукциона и характеру обсуждаемых в её процессе вопросов, согласованность действий участников аукциона в смысле Закона о защите конкуренции надлежащим образом не установлена. Министерство строительства Камчатского края также указывает на то, что целью проведения открытого аукциона не может быть только экономия средств бюджета, поскольку Законом о закупках  разрешено заключение контракта и с единственным участником аукциона по цене, не превышающей максимальную.

         УФАС по Камчатскому краю в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы и позицией Правительства Камчатского края и Министерства строительства Камчатского края не согласилось, решение суда просит оставить в силе.

ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Агропромстрой», ООО «Беликов» в направленных в материалы дела письменных отзывах на апелляционную жалобу доводы жалобы поддержали, указывают на то, что какой-либо координации деятельности участников аукциона не происходило.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Министерством строительства  Камчатского края  в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ  «О размещении заказов на поставку товаров, выполнении работ, оказания услуг для государственных  и муниципальных нужд» и  Постановления правительства Камчатского края  от 19.12.2008 № 421-П создан  и утвержден состав    комиссии  по размещению государственных заказов. 

В целях  размещения государственного заказа на право  заключения  государственного контракта Министерством строительства Камчатского края  (заказчиком) утверждена документация об аукционе  №   45т-10   для  проведения открытого аукциона на заключения  государственного   контракта  на  выполнение работ по сейсмоусилению жилых домов.  

Информация о  проведении открытого аукциона  на право заключения  государственного контракта размещена Министерством строительства Камчатского края на официальном Интернет – сайте www.zakaz.kamchatka.gov.ru. 

Заявки на  4 лота были поданы  9 участниками: ОАО «Дальмостострой», ООО «Славстрой», ООО «Мастер»,  ООО «Куммунтехцентр-Камчатка», ООО «Беликов», ООО «Евродизайн», ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Стройкомплекс», ООО «Агропромстрой».

Согласно протоколу рассмотрения заявок от 16.04.2010 № 45т-1 аукционной  комиссией   допущены к участию  в аукционе и признаны участниками следующие участники аукциона: ОАО «Дальмостострой» по лотам № 1,2,3,4; ООО «Славстрой» по лотам № 1,3,4; ООО «Мастер» по лотам № 1,2,3; ООО «Куммунтехцентр-Камчатка» по лотам № 2,3; ООО «Беликов» по лоту № 4; ООО «Евродизайн» по лоту № 2; ООО «Камчатгэсстрой» по лотам № 1,3; ООО «Стройкомплекс» по лоту № 1; ООО «Агропромстрой» по лоту № 1.

22.04.2010 состоялся открытый аукцион, в котором приняли участие не все участники, аукцион признан состоявшимся только по лоту № 3. Результаты аукциона зафиксированы протоколом от 22.04.2010 № 45Т-2,  размещенным на официальном Интернет – сайте www.zakaz.kamchatka.gov.ru.

Согласно протоколу от 22.04.2010 № 45Т-2 по лоту № 1 представители  от ООО «Мастер», ООО «Славстрой», ООО «Камчатгэсстрой», ООО «Стройкомплекс»,  ООО «Агропромстрой»,  допущенных к участию в аукционе и признанных  участниками аукциона  по лоту № 1, в журнале участников аукциона не зарегистрировались.  Поскольку в аукционе по лоту № 1  участвовал только один участник -  ОАО «Дальмостострой»  аукцион по данному лоту признан несостоявшимся. На основании  части 13  статьи 37  Федерального закона  от 21.07.2005 № 94-ФЗ по  начальной цене (595329560 руб.) заказчик заключает государственный  контракт  с  ОАО «Дальмостострой»; по лоту № 2 представители  от ООО «Мастер», ООО «Евродизайн» и ООО «Куммунтехцентр-Камчатка»,  допущенных к участию в аукционе и признанных  участниками аукциона  по лоту № 2, в журнале участников аукциона не зарегистрировались.  Поскольку в аукционе по лоту № 2  участвовал только один участник -  ОАО «Дальмостострой»  аукцион по данному лоту признан несостоявшимся. На основании  части 13  статьи 37  Федерального закона  от 21.07.2005 № 94-ФЗ по  начальной цене (682682370 руб.) заказчик заключает государственный  контракт  с единственным участником -  ОАО «Дальмостострой»; по лоту № 4 представители  от ООО «Славстрой» и ООО «Беликов»,  допущенных к участию в аукционе и признанных  участниками аукциона  по лоту № 4, в журнале участников аукциона не зарегистрировались.  Поскольку в аукционе по лоту № 2  участвовал только один участник -  ОАО «Дальмостострой»  аукцион по данному лоту признан несостоявшимся. На основании  части 13  статьи 37  Федерального закона  от 21.07.2005 № 94-ФЗ по  начальной цене (244321370 руб.) заказчик заключает государственный  контракт  с единственным участником -  ОАО «Дальмостострой»; по лоту № 3 представители  от ООО «Мастер», ООО «Славстрой», ООО «Камчатгэсстрой»,  допущенных к участию в аукционе и признанных  участниками аукциона  по лоту № 3, в журнале участников аукциона не зарегистрировались.  В аукционе по данному лоту  участвовали  ОАО «Дальмостострой» и ООО «Куммунтехцентр-Камчатка». Победителем  признано  ООО «Куммунтехцентр-Камчатка» сделавшее последнее  предложение о цене государственного контракта 474373115 руб.

Торги в форме открытого аукциона № 45т-10 аннулированы  приказом  Министерства строительства Камчатского края  от 12.05.2010 № 23.

         На основании заявлений ООО «Стройкомплекс» и ООО «Коммунтехцентр – Камчатка» антимонопольным органом возбуждено дело № 21-06/38-10А  о нарушении антимонопольного законодательства, по результатам рассмотрения которого управление пришло к выводу о наличии в действиях Правительства Камчатского края, Министерства строительства  Камчатского края и ОАО  «Дальмостострой» нарушения статьи 16  Федерального закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В отношении  Министерства строительства  Камчатского края антимонопольный орган, кроме того, пришел к выводу нарушения статьи 17  Федерального закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».    

         28.06.2010 УФАС по Камчатскому краю вынесено решение по делу № 21-06/38-10А, согласно пункту 1 резолютивной части которого признано в действиях  заказчика (Министерство строительства  Камчатского края), уполномоченным органом (Правительство Камчатского края) нарушение статьи 16  Федерального закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в  совершении согласованных действий, которые привели  к ограничению конкуренции, в частности к поддержанию цен  направо  заключения  государственного контракта  на выполнение работ по сейсмоусилению  жилых домов.

Не согласившись с  пунктом 1  решения УФАС по Камчатскому краю  по делу № 21-06/38-10А от 28.06.2010 в части касающейся ОАО «Дальмостострой»,  общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В пункте 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (Закон о конкуренции) установлен запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

В силу статьи 16 названного Закона запрещаются соглашения между органами государственной власти субъектов Российской Федерации, а также между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Согласно части 1 статьи 8 Закона о конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.

Таки образом, согласованными могут быть признаны действия хозяйствующих субъектов, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии и способные привести