Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2011 по делу n А51-11643/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11643/2010

 22 февраля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 февраля 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 22 февраля 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от открытого акционерного общества «Славянский судоремонтный завод» - адвокат Епатко М.И. (удостоверение №1552, доверенность №15 от 22.06.2010), Юров П.А. (паспорт, доверенность №3 от 11.01.2011),

от закрытого акционерного общества «РИМСКО» - адвокат Меньшикова Е.С. (удостоверение №1216, доверенность №75 от 10.09.2010), Полонский Д.Е. (водительское удостоверение 25 ВН№055481, доверенность от 28.01.2011), Федосеев М.В. (паспорт, доверенность №80 от 12.11.2010),

от общества с ограниченной ответственностью «Судоходная компания РИМСКО» - не явилось, извещено,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества  "Славянский судоремонтный завод", закрытого акционерного общества  "РИМСКО"

апелляционные производства №05АП-7817/2010, №05АП-314/2011

на решение Арбитражного суда Приморского края  от 16.12.2010 по делу №А51-11643/2010 судьи Г.Н. Кошлаковой

по иску открытого акционерного общества "Славянский судоремонтный завод" (ИНН 2531001535, ОГРН 1022501193802)

к обществу с ограниченной ответственностью "Судоходная компания РИМСКО" (ИНН 2536070282, ОГРН 1022501299688), закрытому акционерному обществу "РИМСКО" (ИНН 2536006470, ОГРН 1022501286356)

о взыскании 29 577 534 руб. 86 коп.,   по встречному иску закрытого акционерного общества "РИМСКО" к открытому акционерному обществу "Славянский судоремонтный завод" о взыскании 29 068 038 руб. убытков

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Славянский судоремонтный завод» (далее – ОАО «Славянский СРЗ») обратилось с исковыми требованиями о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Судоходная компания РИМСКО» (далее – ООО «СК РИМСКО») 29 577 534 руб. 86 коп., из них: 9 385 308 руб. 99 коп. задолженности за выполненные работы по ремонту судна т/р «Берег Мечты» и          2 065 786 руб. 82 коп. неустойки по договору подряда №ОМ-6д от 16.01.2009;        16 280 491 руб. 96 коп. задолженности за ремонтные работы по судну т/р «Иван Ползунов», выполненные по договору подряда №ОМ-118д от 02.10.2008; 1 644 922 руб. 71 коп. неустойки по договору подряда №ОМ-118д от 02.10.2008; 168 735 руб. 18 коп. задолженности за ремонтные работы по т/к «Ренда»; 32 289 руб. 20 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за просрочку платежа за ремонтные работы по судну т/к «Ренда».

Определением суда от 13.09.2010 с согласия истца к участию в деле вторым ответчиком было привлечено зкрытое акционерное общество «Русская экспертная и морская сюрвейерская корпорация «РИМСКО» (далее – ЗАО «РИМСКО»).

Определением суда от 09.11.2010 в порядке ст. 132 АПК РФ принято к производству встречное исковое заявление ЗАО «РИМСКО» о взыскании с ОАО «Славянский СРЗ» 29 068 038 руб. убытков, понесенных заявителем в связи с некачественно выполненным по договору подряда №ОМ-118д от 02.10.2008, заключенным ООО «СК РИМСКО» в интересах ЗАО «РИМСКО», ремонтом принадлежащего ЗАО «РИМСКО» судна – т/р «Иван Ползунов».

Истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований, согласно которому просит взыскать с ООО «СК РИМСКО» 10 339 165 руб. 96 коп. основного долга за ремонт судна «Иван Ползунов» и 1 644 922 руб. 71 коп. пени за период с 23.06.2009 по 08.12.2010 в связи с просрочкой оплаты работ по договору №ОМ-118д от 02.10.2008; 9 585 308 руб. 86 коп. задолженности за ремонт судна «Берег Мечты» и 2 065 786 руб. 82 коп. пени за период с 23.06.2009 по 08.12.2010 в связи с просрочкой оплаты указанных работ, выполненных по договору №ОМ-6д от 16.01.2009, всего 23 635 184 руб. 30 коп.; с ЗАО «РИМСКО» просит взыскать         168 735 руб. 18 коп. задолженности за ремонтные работы по судну «Ренда» и 32 289 руб. 20 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ за период с 12.04.2008 по 21.06.2010 в связи с просрочкой оплаты названных работ, всего 201 024 руб. 38 коп. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Приморского края  от 16.12.2010 по делу №А51-11643/2010 с ООО «СК РИМСКО» в пользу ОАО «Славянский СРЗ» взыскано 23 635 184 руб. 33 коп., в том числе 19 924 474 руб. 80 коп. основного долга, 3 710 709 руб. 53 коп. пени, 141 174 руб. 92 коп. государственной пошлины. С ЗАО «РИМСКО» в пользу ОАО «Славянский СРЗ» взыскано 201 024 руб. 38 коп., в том числе 168 735 руб. 18 коп. основного долга и 32 289 руб. 20 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 7 020 руб. 49 коп. государственной пошлины. В удовлетворении встречного иска отказано.

         Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ОАО «Славянский СРЗ» и ЗАО «РИМСКО» обратились с апелляционными жалобами.

          ОАО «Славянский СРЗ» в своей апелляционной жалобе просит отменить решение в части взыскания с ООО «СК РИМСКО» в пользу ОАО «Славянский СРЗ» 23 635 184 руб. 33 коп.  и принять новый судебный акт, которым взыскать с ЗАО «РИМСКО» в пользу ОАО «Славянский СРЗ» 23 836 208 руб. 73 коп. В обоснование жалобы указывает, что в силу ст. 1005 ГК РФ, положений договора от 01.01.2007 на агентское обслуживание судов, дополнительного соглашения №2 к договору, права и обязанности заказчика по договорам подряда на ремонт судов т/р «Иван Ползунов» и т/р «Берег Мечты» возникли у ЗАО «РИМСКО».

         ЗАО «РИМСКО» в своей апелляционной жалобе просит оспариваемое решение изменить в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований и вопроса об отмене обеспечительных мер. В обоснование жалобы указывает, что недостатки выполненных работ обнаружены в пределах гарантийного срока. Наличие дефектов подтверждается материалами дела. По мнению заявителя, к отношениям сторон следует применять положения ст. 993 ГК РФ, в соответствии с которой ЗАО «РИМСКО» имеет право требовать возмещения убытков в результате ненадлежащего исполнения ОАО «Славянский СРЗ» договора подряда, заключенного между ОАО «Славянский СРЗ» и ООО «СК РИМСКО». ЗАО «РИМСКО» является судовладельцем т/х «Иван Ползунов», следовательно, ЗАО «РИМСКО» неразрывно связано с предметом договора, а потому является надлежащим истцом по делу. Кроме того, судом не решен вопрос об отмене обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда Приморского края от 03.12.2010.

Надлежащим образом извещённое о времени и месте судебного заседания апелляционной инстанции ООО «СК РИМСКО» явку представителя не обеспечило, в соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие на основании имеющихся в материалах  дела доказательств.

Представитель ОАО «Славянский СРЗ» поддержал доводы своей апелляционной жалобы. Представитель ЗАО «РИМСКО» представил отзыв на апелляционную жалобу истца по первоначальному иску, на доводы жалобы ОАО «Славянский СРЗ» возразил по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ЗАО «РИМСКО» огласил доводы своей апелляционной жалобы. Представитель ОАО «Славянский СРЗ» представил отзыв на жалобу ЗАО «РИМСКО», по доводам жалобы ответчика по первоначальному иску возразил.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и отзывов на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как видно из материалов дела, по договору №ОМ-6д от 16.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 22.03.2009, заключенному между истцом (подрядчик) и ООО «СК РИМСКО» (заказчик), подрядчик в период с января 2009 по март 2009 выполнил работы по ремонту судна т/р «Берег Мечты» стоимостью    20 657 868 руб. 24 коп. с учетом НДС и сдал заказчику по акту об окончании работ от 22.03.2009.

Пунктом 2.1 дополнительного соглашения от 22.03.2009 предусмотрено, что оплата за выполненные работы производится заказчиком не позднее трех месяцев со дня подписания настоящего соглашения в соответствии с графиком погашения задолженности, представленным заказчиком в срок 26.03.2009, в связи с чем заказчик был обязан оплатить выполненные подрядчиком работы не позднее 22.06.2009.

В связи с частичной оплатой заказчиком выполненных подрядчиком работ в размере 11 272 559 руб. 25 коп., неоплаченной осталась задолженность в размере      9 585 308 руб. 86 коп.

В соответствии с пунктом 8.1 договора от 16.01.2009 в случае задержки платежей заказчик уплачивает подрядчику пеню в размере 0,1% от суммы платежа, но не более 10% стоимости работ по договору, что составляет 2 065 786 руб. 82 коп.

В связи с просрочкой платежа за период с 23.06.2009 по 08.12.2010 согласно расчету истца размер пени составляет 2 147 109 руб. 18 коп., истец с учетом пункта 8.1 договора от 16.01.2009 предъявил ко взысканию с ответчика 2 065 786 руб. 82 коп. пени.

Выполнение истцом по договору №ОМ-6д от 16.01.2009 в период с января 2009 по март 2009 работ по ремонту судна т/р «Берег Мечты» стоимостью 20 657 868 руб. 24 коп. с учетом НДС подтверждается  актом об окончании работ от 22.03.2009, подписанным представителями сторон в порядке пункта 3.2 договора от 16.01.2009. Работы оплачены заказчиком в сумме 9 585 308 руб. 86 коп., доказательства оплаты остальной части долга не представлены, в связи с чем арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о взыскании с ООО «СК РИМСКО»         9 585 308 руб. 86 коп. основного долга по договору №ОМ-6д от 16.01.2009 на основании ст.ст. 309, 310, 702, 740 ГК РФ.

В связи с наличием основного долга, не погашенного ООО «СК РИМСКО» в соответствии с графиком погашения задолженности, требование истца по первоначальному иску о взыскании пени в соответствии с п. 8.1 договора №ОМ-6д от 16.01.2009 за период с 23.06.2009 по 08.12.2010 в размере 2 065 786 руб. 82 коп. является правомерным и подлежит удовлетворению.

Также из материалов дела следует, что 02.10.2008 между истцом (подрядчик) и ответчиком - ООО «СК РИМСКО» был заключен договор подряда №ОМ-118д в редакции дополнительного соглашения от 03.04.2009, по условиям которого истец выполнил работы по ремонту судна т/р «Иван Ползунов» стоимостью 16 449 227 руб. 14 коп. с учетом НДС и сдал заказчику по акту об окончании ремонтных работ 03.04.2009.

Согласно п. 2 дополнительного соглашения заказчик обязан оплатить выполненные истцом работы в срок до 03.10.2009, ответчиком согласно расчету истца оплачено 6 110 061 руб. 18 коп., задолженность составила 10 339 165 руб. 96 коп.

В соответствии с п. 8.1 договора от 02.10.2008 в случае задержки платежей заказчик уплачивает подрядчику пени в размере 0,1% от суммы платежа, но не более 10% стоимости работ по договору, что составляет 1 644 922 руб. 71 коп.

В связи с просрочкой платежа за период с 04.05.2009 по 08.12.2010 согласно расчету истца по первоначальному иску размер пени составляет 4 787 033 руб. 84 коп., истец с учетом пункта 8.1 договора от 02.10.2008 предъявил ко взысканию       1 644 922 руб. 71 коп. пени.

Выполнение истцом по договору подряда №ОМ-118д работ по ремонту судна т/р «Иван Ползунов» общей стоимостью 16 449 227 руб. 14 коп. с учетом НДС подтверждено актом об окончании ремонтных работ 03.04.2009, подписанного надлежащим образом в порядке пункта 3.2 договора и не оспорено стороной по договору – ООО «СК РИМСКО».  Работы оплачены заказчиком в сумме 6 110 061 руб. 18 коп., доказательства оплаты остальной части долга не представлены, в связи с чем арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о взыскании с ООО «СК РИМСКО» 10 339 165 руб. 96 коп. основного долга по договору №ОМ-118д от 02.10.2008 на основании ст.ст. 309, 310, 702, 740 ГК РФ.

При наличии основного долга требование ОАО «Славянский СРЗ» о взыскании с ООО «СК РИМСКО» пени в порядке пункта 8.1 договора от 02.10.2008 в размере  1 644 922 руб. 71 коп. является правомерным и подлежит удовлетворению.

Таким образом, всего с ООО «СК РИМСКО» в пользу ОАО «Славянский СРЗ» подлежит взысканию 19 924 474 руб. 80 коп. основного долга, 3 710 709 руб. 53 коп. пени, что составляет 23 635 184 руб. 33 коп.

Заявленный в апелляционной жалобе довод ОАО «Славянский СРЗ» о необходимости взыскания суммы долга по договорам подряда №ОМ-6д от 16.01.2009 и №ОМ-118д от 02.10.2008 с ЗАО «РИМСКО», а не с ООО «СК РИМСКО», подлежит отклонению.

На основании ч.ч. 1, 7 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Согласно уточнениям исковых требований ОАО «Славянский СРЗ», которые были заявлены истцом по первоначальному иску в судебном заседании суда первой инстанции 09.12.2010 и приняты судом в порядке ст. 49 АПК РФ, что отражено в протоколе судебного заседания и в оспариваемом судебном акте, истец просил взыскать 23 635 184 руб. 33 коп. долга и пени по договорам подряда с ООО «СК РИМСКО», выступающего заказчиком по договорам №ОМ-6д от 16.01.2009 и №ОМ-118д от 02.10.2008.

Поскольку при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции в силу ч. 7 ст. 268 АПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются, то требование ООО «СК РИМСКО» о взыскании спорной суммы задолженности с ЗАО «РИМСКО» не может быть признано обоснованным.

Из материалов дела также видно, что 25.03.2008 ЗАО «РИМСКО» обратилось к ОАО «Славянский СРЗ» с заявкой №04-07-02/64 о выполнении работ по ремонту вмятины на борту судна т/к «Ренда»,