Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2011 по делу n А24-2513/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2513/2010

 03 марта 2011 года.

Резолютивная часть постановления оглашена 28 февраля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 марта 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: С.В. Шевченко

судей: Л.Ю. Ротко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице инспекции Федеральной налоговой службы по г.Петропавловску-Камчатскому

апелляционное производство № 05АП-7858/2010

на определение от 03.12.2010

судьи А.Н. Венина

по делу № А24-2513/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице инспекции Федеральной налоговой службы по г.Петропавловску-Камчатскому

к ООО «Роскамфлот»

о признании несостоятельным (банкротом), рассмотрение заявления ООО «Дальневосточная юридическая компания» о включении требований в размере 99 545 752 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов должника

           УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 02.08.2010 в отношении ООО «Роскамфлот» введена процедура наблюдения сроком на 4 месяца, временным управляющим утверждена Лусунова Н.П.

Сведения о введении наблюдения в отношении должника опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 28.08.2010 № 158.

02.09.2010 ООО «Дальневосточная юридическая компания» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требования в размере 99 545 752 руб. 50 коп. в реестр требований кредиторов ООО «Роскамфлот».

Определением от 03.12.2010 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Роскамфлот» включены требования ООО «Дальневосточная юридическая компания» в размере 97 352 752 руб. 50 коп. Во включении 2 193 000 руб. отказано.

         Не согласившись с определением суда, уполномоченный орган обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное. Указывает, что суд первой инстанции неправомерно отклонил доводы уполномоченного органа и временного управляющего о том, что договоры поручительства № 1 от 09.09.2009 и № 2 от 10.09.2009 являются недействительными, как крупная сделка, совершенная с нарушением статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В материалах дела отсутствуют доказательства ненадлежащего исполнения обязательств заемщиком – ООО «Пробос». Бухгалтерский баланс ООО «Пробос» подтверждает наличие активов, достаточных для возврата займа. Неправомерно отклонены доводы о недостоверности договора уступки права требования (цессии) от 01.07.2010.

ООО «Дальневосточная юридическая компания» в отзыве на апелляционную жалобу считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие сторон.

Определение проверяется в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

В силу пункта 3 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В качестве документов, подтверждающих обоснованность требования ООО «Дальневосточная юридическая компания» представило договор беспроцентного целевого займа в иностранной валюте № 1 от 14.12.2004 на сумму 727 000 долларов США сроком на семь лет (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 2 от 23.03.2005 на сумму 1 200 000 долларов США, по процентной ставке 12% годовых, сроком на семь лет (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 3 от 14.07.2006 на сумму 560 000 долларов США, по процентной ставке 12% годовых, сроком на семь лет (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 4 от 14.10.2008 на сумму 170 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 17.10.2015 (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 5 от 17.11.2008 на сумму 550 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 17.11.2017 (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 6 от 17.12.2008 на сумму 150 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 25.12.2017 (на основании дополнительного соглашения от 19.12.2008 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 7 от 24.03.2009 на сумму 300 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 24.03.2018 (на основании дополнительного соглашения от 01.08.2009 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 8 от 05.05.2009 на сумму 120 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 20.05.2018 (на основании дополнительного соглашения от 01.08.2010 срок возврата займа установлен 01.11.2009); договор займа в иностранной валюте № 9 от 30.06.2009 на сумму 520 000 долларов США, по процентной ставке 8% годовых, со сроком возврата займа 01.07.2018 (на основании дополнительного соглашения от 01.08.2009 срок возврата займа установлен 01.11.2009), заключенные между Reden Shipping Co. LTD (кредитор) и ООО «Пробос» (заемщик), всего на сумму 4 297 000 долларов США, что подтверждается ведомостями банковского контроля и лицами, участвующими в деле.

Для обеспечения надлежащего исполнения обязательств ООО «Пробос» по указанным выше договорам между Компанией Reden Shipping Co. LTD (кредитор) и ООО «Роскамфлот» (поручитель) заключен договор поручительства № 1 от 09.09.2009.

В соответствии с пунктом 1.1. договор поручительства № 1 от 09.09.2009 поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение ООО «Пробос» (заемщик) всех обязательств по: договору беспроцентного целевого займа в иностранной валюте № 1 от 14.12.2004; договору займа в иностранной валюте № 2 от 23.03.2005; договору займа в иностранной валюте № 3 от 14.07.2006; договору займа в иностранной валюте № 4 от 14.10.2008; договору займа в иностранной валюте № 5 от 17.11.2008; договорузайма в иностранной валюте № 6 от 17.12.2008. Предел общей ответственности поручителя перед кредитором за исполнение Заемщиком обязательств по договорам займа ограничивается суммой 3 500 000 долларов США.

09.09.2009 между Компанией Reden Shipping Co. LTD (кредитор) и Обществом с ограниченной ответственностью «Роскамфлот» (поручитель) заключен договор поручительства № 2, по условиям которого поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение ООО «Пробос» (Заемщик) всех обязательств по: договору займа в иностранной валюте № 7 от 24.03.2009; договору займа в иностранной валюте № 8 от 05.05.2009; договору займа в иностранной валюте № 9 от 30.06.2009. Предел общей ответственности поручителя перед кредитором за исполнение заемщиком обязательств по договорам займа ограничивается суммой 1 300 000 долларов США.

30.06.2010 Компания Reden Shipping Co. LTD (Цедент) и ООО «Пробос» подписали акт сверки взаиморасчетов в сумме 3 564 879,72 долларов США, в том числе: 3 225 000 долларов США основного долга и 339 879 долларов США процентов.

Согласно части 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

         В соответствии с абзацем вторым части 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

         Обязанность заемщика возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа, установлена пунктами 1, 3 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации.

         В силу статьей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно части 1 статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащим исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (часть 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации). В силу пункта 1 статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом.

Согласно статье 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В соответствии с пунктом 1 статьи 325 Гражданского кодекса Российской Федерации только исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

         В пункте 2.1 договора поручительства № 1 от 09.09.2009 и пункте 2.1 договора поручительства № 2 от 09.09.2009, заключенных между Компанией Reden Shipping Co. LTD (кредитор) и ООО «Роскамфлот» (поручитель) стороны определили, что поручитель обязуется отвечать перед кредитором солидарно с заемщиком (ООО «Пробос») за исполнение по договорам займа, включая погашение основного долга, процентов за пользование займом, процентов за пользование чужими денежными средствами, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком своих обязательств по договорам займа в пределах лимита, установленного пунктом 1.1 договора поручительства № 1 от 09.09.2009 и пунктом 2.1 договора поручительства № 2 от 09.09.2009, соответственно.

Согласно части 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (статья 384 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (пункт 3 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно договору об уступке права требования (цессии) от 01.07.2010 Компания Reden Shipping Co. LTD (цедент) уступила ООО «Дальневосточная юридическая компания» (цессионарий) право требования с ООО «Пробос» по договору беспроцентного целевого займа в иностранной валюте № 1 от 14.12.2004 (абзац 1 пункта 1.1 договора); по договору займа в иностранной валюте № 2 от 23.03.2005 (абзац 1 пункта 1.2 договора); по договору займа