Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 по делу n А51-14737/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14737/2010

 22 марта 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 марта 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: О.Ю. Еремеевой, Г. М. Грачева

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Барановой А.С.  

при участии:

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Пламядала С.В. по доверенности от 23.12.2010 сроком действия до 31.12.2011,

удостоверение № 1122;

от ИП Макогон Анастасии Владимировны: Железный А.В. по доверенности от 18.05.2009 сроком действия 1 год, паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-806/2011

на решение от 21.12.2010

судьи Хвалько О.П.

по делу № А51-14737/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП Макогон Анастасии Владимировны (ИНН 253600734937, ОГРН 304253723300183)

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724)

о  признании незаконным решения об отказе в предоставлении в аренду земельного участка, площадью 69 кв.м. с кадастровым номером 25:28:010024:144 и обязании устранить допущенные нарушения,  

           УСТАНОВИЛ:

              Индивидуальный предприниматель Макогон Анастасия Владимировна (далее - заявитель, предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - ответчик, Департамент) об отказе в предоставлении в аренду земельного участка, площадью 69 кв.м., с кадастровым номером 25:28:010024:144, расположенного относительно ориентира, расположенного за пределами участка, ориентир здание, участок находится примерно в 5 м от ориентира по направлению на северо-восток, почтовый адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Светланская, д. 167 а, для размещения магазина, оформленное письмом № 29/02-20-12755 от 17.08.2010, об обязании ответчика опубликовать сообщение о наличии предлагаемого для передачи данного земельного участка.

              Решением суда от 21.12.2010г. заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что ответчик в порядке части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ не доказал наличие оснований для отказа в предоставлении земельного участка и не опубликовал сообщение о наличии предлагаемого для передачи земельного участка.

              Департамент, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить в связи с нарушением норм материального права. В доводах жалобы указывает на то, что испрашиваемый предпринимателем земельный участок расположен на придомовой территории многоквартирного жилого дома. В нарушение статьи 46 Градостроительного кодекса РФ предпринимателем не был предоставлен проект планировки территории и проектов межевания территории, которые утверждаются главой местной администрации поселения, главой администрации городского округа с соблюдением процедуры публичных слушаний. Кроме того, Департаментом не принималось решение о проведении торгов (конкурсов, аукционов) или предоставлении земельного участка без проведения торгов и не давалось сообщение о проведении торгов или приеме заявлений о предоставлении спорного земельного участка без проведения торгов (конкурсов, аукционов). По смыслу действующего земельного законодательства, при поступлении заявки о предоставлении для строительства сформированного, но не предоставленного гражданину или юридическому лицу земельного участка проведение торгов является правом уполномоченного органа, а обязанностью указанного органа в данном случае, является рассмотрение по существу поступившей заявки и принятие по ней решения. Ссылаясь на представленный предпринимателем кадастровый паспорт, Департамент указывает на то, что спорный земельный участок расположен в охранной зоне памятников истории и культуры центральной части г. Владивостока. На основании постановления губернатора Приморского края «Об утверждении схемы временных зон охраны памятников истории и культуры» №34 от 02.02.1998, ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов РФ» №73 от 25.06.2002 Департамент считает, что спорный земельный участок обладает особым режимом использования, который ограничивает хозяйственную деятельность и запрещает строительство, за исключением специальных мер, направленных на сохранение и регенерацию историко-градостроительной или природной среды объекта культурного наследия. Ссылку суда и заявителя на пункт 6 статьи 30 Земельного кодекса РФ ответчик считает неправомерной, поскольку в течение трех лет с момента принятия администрацией г. Владивостока решения о предварительном согласовании места размещения объекта с заявлением о предоставлении земельного участка в аренду заявитель не обращался.

              Представитель Департамента в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала.

              Представитель предпринимателя на доводы жалобы возразил, считает решение суда законным и обоснованным.

              Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270  Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

              Согласно материалам дела, 19.07.2010 года индивидуальный предприниматель Макогон Анастасия Владимировна на основании ч. 6 ст. 30 Земельного кодекса РФ обратилась в Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края с заявлением о приобретении в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:28:010024:144, площадью 69 кв.м, расположенного относительно ориентира, расположенного за пределами участка, ориентир здание, участок находится примерно в 5 м от ориентира по направлению на северо-восток, почтовый адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Светланская, д. 167а с разрешенным использованием участка - для размещения магазина.

              В целях оформления испрашиваемого земельного участка, предпринимателем к указанному заявлению были приложены все необходимые документы. В подтверждение того, что испрашиваемый земельный участок сформирован для строительства и не закреплен за третьими лицами, предприниматель также представила кадастровый паспорт земельного участка от 02.07.2010 № 25/00-15875.

              Письмом № 29/02-20-12755 от 17.08.2010 Департамент отказал в предоставлении в аренду земельного участка, в связи с тем, что испрашиваемый заявителем земельный участок находится на придомовой территории в зоне жилой застройки, решение о проведении торгов, а также о предоставлении земельного участка без проведения торгов не принималось, равно, как и не давалось сообщение о проведении торгов или приеме заявлений о предоставлении земельных участков без проведения торгов по указанному адресу.

              Также Департаментом была разъяснена обязанность ИП Макогон А.В. по предоставлению проектов планировки территории и проектов межевания территории в соответствии с действующим земельным и градостроительным законодательством.

              Не согласившись с отказом Департамента в предоставлении спорного земельного участка, предприниматель обратилась в суд с требованием о признании его незаконным.

       В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

              Согласно пункту 1 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию:

1) без предварительного согласования мест размещения объектов;

2) с предварительным согласованием мест размещения объектов.

              Первоначально предоставление предпринимателю земельного участка для строительства здания магазина осуществлялось с предварительным согласованием места размещения объекта.

              В силу пункта 5 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке:

- выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 настоящего Кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта;

- выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ, осуществление его государственного кадастрового учета;

- принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными статьей 32 настоящего Кодекса.

              В пункте 1 статьи 32 Земельного кодекса Российской Федерации указано, что решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием установления в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет границ такого земельного участка и его государственного кадастрового учета в порядке, установленном федеральными законами.

              Решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трех лет (пункт 8 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации).

      Из материалов дела видно, что постановлением главы администрации г. Владивостока от 11.08.2003 №1895 (в редакции постановления от 24.03.2006 №418) ИП Макогон А.В. предварительно согласовано место размещение объекта - магазина в районе ул. Светланской, 167 «А» в г. Владивостоке на земельном участке площадью 69 кв.м. Таким образом, данное обстоятельство являлось для уполномоченного органа, основанием для последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства.

              Решение о предоставлении земельного участка для строительства принимается уполномоченным исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления, предусмотренными статьей 29 настоящего Кодекса, на основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и приложенной к нему кадастровой карты (плана) земельного участка в двухнедельный срок с момента поступления соответствующего заявления (пункт 2 статьи 32 Земельного кодекса Российской Федерации).

             Однако как установлено судом и не оспаривается сторонами, заявитель, с момента получения решения о предварительном согласовании земельного участка в 2006 (с учетом двукратного увеличения площади земельного участка, предоставленного первоначально постановлением №1895), в течение всего периода его действия (3 года), с заявлением в порядке пункта 2 статьи 32 ЗК РФ в Департамент не обращался, следовательно, утратил право на получение спорного земельного участка в порядке статьи 30 Земельного кодекса РФ.

             Согласно кадастровому паспорту от 02.07.2010 №25/00-15875 спорный земельный участок площадью 69 кв.м., сформирован в кадастровом отношении для целей размещения магазина, кадастровый номер  25:28:010024:144.

        В соответствии с пунктом 6 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации в случае, если земельный участок сформирован, но не закреплен за гражданином или юридическим лицом, его предоставление для строительства осуществляется в соответствии с подпунктами 3 и 4 пункта 4 настоящей статьи, в силу положений которых предоставление земельного участка осуществляется, по общему правилу, путем проведения торгов (конкурсов, аукционов). Вместе с тем, в пункте 4 статьи 30 Земельного кодекса РФ предусмотрена возможность принятия решения о предоставлении сформированного земельного участка без проведения торгов (конкурсов, аукционов), но с обязательным условием о публикации сообщения о приеме заявлений о предоставлении земельных участков без проведения торгов (конкурсов, аукционов).

              Также допускается передача земельных участков в аренду без проведения торгов при условии предварительной и заблаговременной публикации сообщения о наличии предлагаемых для такой передачи земельных участков в случае, если имеется только одна заявка (п.4 ст.30 ЗК РФ).

              Из материалов дела следует, что спорный земельный участок сформирован и поставлен на кадастровый учет. Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что Департамент, как орган, уполномоченный на принятие решений о предоставлении земельных участков принимал решение о предоставлении испрашиваемого земельного участка для строительства без предварительного согласования на торгах и заблаговременно публиковал соответствующее сообщение в СМИ, либо о предоставлении земельного участка без проведения торгов и приеме