Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2011 по делу n А51-11843/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11843/2010

 30 марта 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 24 марта 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 30 марта 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Солохиной

судей: Г.А. Симоновой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.С. Барановой

при участии:

от  Межрайонной ИФНС РФ № 9 по Приморскому краю: Тарасюк В.В. по доверенности от 22.03.2011 № 05/19 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение УР № 648924; Коляда А.М. по доверенности от 20.12.2010 № 05/54 сроком действия до 31.12.2012, удостоверение УР № 648887.

от Некоммерческой организации "Фонд развития Пограничного муниципального района" – не явились, извещены надлежащим образом.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Некоммерческой организации "Фонд развития Пограничного муниципального района"

апелляционное производство № 05АП-826/2011

на решение от 29.12.2010

судьи Л. Л. Кузюра

по делу № А51-11843/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Некоммерческой организации "Фонд развития Пограничного муниципального района"

к Межрайонной ИФНС РФ № 9 по Приморскому краю

о признании недействительным решения в части

           УСТАНОВИЛ:

Некоммерческая организации "Фонд развития Пограничного муниципального района" (далее – Фонд, заявитель) обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №9 по Приморскому краю (далее – Инспекция, налоговый орган) от 31.05.2010 №19/030 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части, касающейся доначислений по налогу на прибыль, налогу на доходы физических лиц, соответствующих пеней и штрафов.

Определением от 08.09.2010 Арбитражный суд Приморского края выделил в отдельное производство требование Фонда в части доначислений по налогу на доходы физических лиц.

 В рамках настоящего дела рассматривается требование Фонда о признании недействительным решения Инспекции от 31.05.2010 №19/030 в части доначислений к уплате за 2007-2008 годы налога на прибыль в сумме 6 979 276,00 рублей, соответствующих пеней и штрафов по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ.

Решением от 29.12.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 29.12.2010, заявитель просит его отменить, поскольку в качестве доказательств нарушений налогового законодательства, допущенных Фондом, использованы незаконные протоколы допросов свидетелей, произведенные следователем следственного отделения при ОВД по Пограничному муниципальному району С. А. Казиевым С.А. По мнению заявителя жалобы, указанные протоколы допросов являются недопустимыми доказательствами, поэтому не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого обстоятельства.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие, что опрошенные лица действительно являлись работниками предприятий, вносившие денежные средства в Фонд в проверяемом периоде.    

В судебное заседание представитель Фонда не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение арбитражного суда Приморского края от 29.12.2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

На основании  пункта 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд рассматривает дело в отсутствие представителя Фонда по имеющимся  в деле документам.

Исследовав материалы дела, заслушав возражения представителей налогового органа, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Некоммерческая организация «Фонд развития Пограничного муниципального района» зарегистрирована в качестве юридического лица 12.01.2007. Управлением Федеральной налоговой службы по Приморскому краю, состоит на налоговом учёте Межрайонная ИФНС России № 9 по Приморскому краю с 12.01.2007.

На основании решения заместителя начальника Инспекции от 24.12.09. № 19/109 с участием старшего следователя следственного отделения при ОВД по Пограничному муниципальному району Казиева С.А. налоговым органом была проведена выездная проверка Фонда по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе налога на прибыль, за период с 12.01.07. по 31.12.08.

В ходе проверки проверяющими было установлено, что в нарушение п. 8 ст. 250 Налогового кодекса РФ Фонд не включил в состав внереализационных доходов подлежащие налогообложению суммы, поступившие в виде безвозмездно полученного имущества в размере 29 080 315 руб., в том числе за 2007 год -12632135,00 руб., за 2008 год – 16 448 180,00 руб., что повлекло за собой неуплату налога на прибыль на сумму 6 979 276,00 руб.

По результатам проверки Инспекцией был составлен акт № 21 от 16.04.10. и с учётом результатов рассмотрения возражений Фонда вынесено решение от 31.05.10. № 19/030 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Указанным решением Инспекция доначислила Фонду, в том числе налога на прибыль в сумме 6 979 276,00 руб., 1 421 617,00 руб. пеней и 1 395 855,00 руб. штрафов по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ за неуплату в установленный срок налога на прибыль за 2007 и 2008 годы.

Решением от 02.07.2010 №13-11/405 Управления ФНС России по Приморскому краю по апелляционной жалобе заявителя решение налогового органа оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным решением налогового органа от 31.05.2010 №19/030 в части доначислений к уплате за 2007-2008 годы налога на прибыль в сумме 6 979 276,00 рублей, соответствующих пеней и штрафов по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, Фонд обратился с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, коллегия апелляционной инстанции находит решение суда законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что налогоплательщик в нарушение п. 8 ст. 250 Налогового кодекса РФ не включил в состав внереализационных доходов подлежащих налогообложению суммы, поступившие в виде безвозмездно полученного имущества, в т.ч.  за 2007 год - 12 632 135,00 рублей, за 2008 год - 16 448 180,00 рублей.

Согласно ст. 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях настоящей главы признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 настоящего Кодекса.

К доходам в целях главы 25 Налогового кодекса РФ относятся:

- доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, определяемые в порядке, установленном статьей 249 Налогового кодекса РФ с учетом положений указанной главы;

- внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном статьей 250 Налогового кодекса РФ.

В силу статьи 250 Налогового кодекса под внереализационными доходами признаются доходы в виде безвозмездного получения имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 Налогового кодекса РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 251 Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы не учитываются целевые поступления (за исключением целевых поступлений в виде подакцизных товаров). К ним относятся целевые поступления на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, поступившие безвозмездно на основании решений органов государственной власти и органов местного самоуправления и решений органов управления государственных внебюджетных фондов, а также целевые поступления от других организаций и (или) физических лиц и использованные указанными получателями по назначению. При этом налогоплательщики - получатели указанных целевых поступлений обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (понесенных) в рамках целевых поступлений.

К целевым поступлениям на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности относятся:

- осуществленные в соответствии с законодательством РФ о некоммерческих организациях вступительные взносы, членские взносы, паевые взносы, пожертвования, признаваемые таковыми в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, а также отчисления на формирование в установленном статьей 324 настоящего Кодекса порядке резерва на проведение ремонта, капитального ремонта общего имущества, которые производятся товариществу собственников жилья, жилищному кооперативу, садоводческому, садово-огородному, гаражно-строительному, жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу их членами (пп. 1 п. 2 ст. 251 Налогового кодекса РРФ);

- средства и иное имущество, которые получены на осуществление благотворительной деятельности (пп. 4 п. 2 ст. 251 Налогового кодекса РФ).

Согласно п. 1 ст. 582 Гражданского кодекса РФ пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях. Пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и образовательным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, иным некоммерческим организациям в соответствии с законом, а также государству и другим субъектам гражданского права.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ договор пожертвования является одним из видов договора дарения.

Частью 1 статьи 572 Гражданского кодекса РФ установлено, что по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные ч. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ. Согласно ч. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Понятие благотворительной деятельности, а также ее виды и формы даны в Федеральном законе от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях (далее – закон №135-ФЗ).

По благотворительной деятельностью понимается добровольная деятельность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки (статья 1 Закона 135-ФЗ).

Благотворительные пожертвования осуществляются в формах бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передачи в собственность имущества, в том числе денежных средств и (или) объектов интеллектуальной собственности, бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) наделения правами владения, пользования и распоряжения любыми объектами права собственности, выполнения работ, предоставления услуг благотворителями -  юридическими лицами (статья 5 Закона 135-ФЗ).

В статье 4 Закона 135-ФЗ указано, что граждане и юридические лица вправе беспрепятственно осуществлять благотворительную деятельность на основе добровольности и свободы выбора ее целей. Граждане и юридические лица вправе свободно осуществлять благотворительную деятельность индивидуально или объединившись, с образованием или без образования благотворительной деятельности. Никто не вправе ограничить свободу выбора установленных законом целей благотворительной деятельности и форм ее осуществления.

Коллегией установлено, что единственным источником формирования имущества Фонда развития Пограничного муниципального района являются взносы туристических организаций и организаций, осуществляющих международные грузовые автотранспортные перевозки. Фондом (иполнитель) были заключены договоры с ООО «Акфа-Тур», ООО «Галатея-Тур», «научно-техническое предприятие Надежность», ООО «ПАСИФИК ЛАЙН», ООО «Сто дорог», ООО «Турагенство Ольга», ООО «Фрегат», ООО «Уссури-сервис», Автотранспортное предприятие «ДАЛЬИНТРАНС», ООО «Хабаровский грузовой автокомбинат», ООО «Фирма Прима-Тур», ООО Фирма «РАЯП», ООО «Приморское БММТ Спутник», ООО «Омни тур», ООО «Автомобилист», ООО «Пограничное АТП»  (пользователи) содержания, реконструкции и развития.

В соответствии с п.п. 1.1 указанных договоров, исполнитель обязуется в интересах пользователя осуществлять деятельность, предусмотренную п. 1.2 договора, а пользователь оплатить.

Пунктом 2.2. договоров исполнитель обязуется в интересах пользователя осуществлять мероприятия по развитию инфраструктуры Пограничного муниципального района функционированию и развитию пунктов пропуска, а именно содержание, реконструкцию и развитие МАПП «Автомобильный» и пункта пропуска «Пограничный».

В соответствии с п.2.2 договоров пользователи обязаны: информировать туристов (пассажиров) об оплате расходов исполнителя; оплатить расходы, указанные в п.п. 2.2 договоров. Пунктом 3.1 установлен четкий размер оплаты и порядок зачисления денежных средств.

Таким образом, рассмотренные договоры не содержат положений, свидетельствующих о безвозмездном характере передаваемого