Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу n А51-17898/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-17898/2010

 14 апреля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 07 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 апреля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Е.В. Жариковой

при участии:

от ООО «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко»: представитель Пухарева И.В., доверенность от 10.10.2010 сроком на один год; адвокат Бервено Ю.В., доверенность от 10.10.2010 сроком на один год, удостоверение адвоката № 78 от 10.12.2002;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: представитель Чернякова О.С., доверенность № 29/09/04-02/3390 от 21.03.2011, удостоверение № 1917 сроком действия до 31.12.2015;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко»

апелляционное производство № 05АП-1071/2011

на решение от 28.01.2011

судьи Д.А. Самофал

по делу № А51-17898/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко» (ОГРН 1022502127999, ИНН 2539012553)

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724)

об оспаривании  постановления по делу об административном правонарушении,

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко» (далее - ООО ПКК «СПЕКО и Ко», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края  (далее - Департамент) от 03.11.2010 по делу об административном правонарушении в области долевого строительства № 86/2010 и о прекращении производства по делу об административном правонарушении в области долевого строительства № 86/2010.

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.01.2011 в удовлетворении заявленных требований Обществу было отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, заявитель обратился в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 28.01.2011. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

ООО ПКК «СПЕКО и Ко» указывает, что поскольку у Общества имелось разрешение на строительство жилого комплекса по ул. Кирова, 49, выданное до 01.04.2005, следовательно Закон об участии в долевом строительстве в данном случае не применяется.

         Кроме того, Общество обращает внимание суда на тот факт, что ООО ПКК «СПЕКО и Ко» являясь генподрядчиком не может быть стороной по договору долевого участия в строительстве, и поэтому, по мнению заявителя, заключенные им договоры не могут быть отнесены к таковым.

Также Общество настаивает на пропуске Департаментом срока для привлечения к административной ответственности.

Представитель ООО «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и пояснений по ней поддержала в полном объеме.

Представитель Департамента в судебном заседании и в представленном в материалы дела письменном отзыве на доводы апелляционной жалобы и пояснений по апелляционной жалобе возразила. Решение Арбитражного суда Приморского края от 28.01.2011 считает законным и обоснованным, просила оставить его без изменения, а апелляционную жалобу Общества - без удовлетворения.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая компания «СПЕКО и Ко»  зарегистрировано в качестве юридического лица 29.06.1999 администрацией города Владивостока Приморского края, о чем Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Советскому району г. Владивостока выдано свидетельство о регистрации серии 25 № 002719558 и внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022502127999.

Застройщиком объекта капитального строительства «Жилой комплекс в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке для в/ч 3869 со встроенными помещениями административногол назначения и автостоянкой. Секции А, В, С, Д, Е» является Управление Восточного регионального командования внутренних войск МВД России. Строительство комплекса осуществляется на земельном участке, находящемся в собственности РФ.

Между Обществом и Управлением Восточного регионального командования внутренних войск МВД России заключен договор долевого участия в строительстве (совместной деятельности) № 156/05 от 14.11.2005, согласно которому стороны соединили свои вклады для строительства жилого многоквартирного дома по ул. Кирова, 49. При этом Общество осуществляет функции генподрядчика и инвестора строительства, в результате чего приобретает право на 50% построенных квартир.

23.03.2005 государственным учреждением Войсковой частью 3869 получено разрешение на строительство № 25/05 на производство работ по строительству первой очереди многоквартирного жилого дома.

17.05.2005 государственным учреждением Войсковой частью 3869 получено разрешение на строительство № 25/05 на строительство первой очереди многоквартирного жилого дома, расположенного в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке.

07.12.2010  Управлением Восточного регионального командования внутренних войск МВД России получено разрешение на строительство от № RU2530400-114/2010 жилого комплекса в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке для в/ч 3869 со встроенными помещениями административного назначения и автостоянкой. Секции А, В, С, Д, Е: очередь вторая и третья.

Между ООО ПКК «СПЕКО и Ко» (Исполнитель) и Зубенко Оксаной Борисовной (Дольщик) подписан договор инвестирования долевого участия в строительстве от 05.08.2008 № 237/139, согласно которому  Исполнитель  за вознаграждение обязуется согласно утвержденной проектно-сметной документации в установленный договором срок осуществить строительство и ввод в эксплуатацию жилого дома (блок-секция D) по строительному адресу: г. Владивосток, ул. Кирова, 49 и передать в собственность Дольщика двухкомнатную квартиру № 237.

В соответствии с договором О.Б. Зубенко в кассу ООО ПКК «СПЕКО и Ко» внесла денежные средства в следующем порядке: 05.08.2008 – 38.210 рублей, 13.08.2008 – 40.000 рублей, 27.10.2009 – 125.000 рублей.

При проведении проверки соблюдения законодательства в области долевого строительства, Департамент установил, что Общество, привлекало денежные средства участника долевого строительств  при строительстве третьей очереди многоквартирного жилого дома по ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке, не имея разрешения на строительство и без регистрации договора.

По факту выявленных нарушений 11.10.2010 Департаментом был составлен протокол об административном правонарушении в котором деяние Общества было квалифицировано по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении в области долевого строительства № 86/2010 Департаментом было вынесено постановление, согласно которому Общество было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, и на него было наложено взыскание виде штрафа в размере 500.000 рублей.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия считает, что обжалуемый  судебный акт подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность юридических лиц за привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в виде штрафа в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Изучив материалы дела, коллегия апелляционного суда считает несостоятельным доводы Общества о том, что в его действиях отсутствует состав правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

В силу статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ) действие этого Закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) объектов недвижимости.

В статье 3 Закона № 214-ФЗ определены условия, при соблюдении которых у застройщика возникает право на привлечение денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости.

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) предоставления проектной документации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома или договора аренды такого земельного участка.

Частью 2 этой же статьи установлено, что право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям настоящего Федерального закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, ООО ПКК «СПЕКО и Ко» на момент подписания договора с О. Б. Зубенко и внесения ею денежных средств не было получено разрешение на строительство третьей очереди жилого комплекса по ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке.  При этом разрешение на строительство № 25/05 от 17.05.2005 на строительство первой очереди многоквартирного жилого дома, расположенного в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке, было выдано сроком до 01.07.2010.

Согласно материалам дела, разрешение на строительство второй и третьей очереди было получено Обществом только  в декабре 2010 года.  Документов, подтверждающих государственную регистрацию договора от 05.08.2008 № 237/139, в материалы дела не представлено.

Таким образом, не имея разрешения на строительство второй и третьей очереди жилого комплекса в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке и до регистрации договоров в установленном законом порядке, Общество осуществило привлечение денежных средств  О.Б. Зубенко.

Следовательно, право на привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирного дома у Общества отсутствовало.

Довод заявителя о том, что у ООО ПКК «СПЕКО и Ко» имелось разрешение на строительство жилого комплекса по ул. Кирова, 49, выданное до 01.04.2005, следовательно Закон об участии в долевом строительстве в данном случае не применяется, был предметом рассмотрения в суде первой инстанции и правомерно отклонен последним, как основанный на неверном толковании норм права.

В соответствии с пунктом 2 статьи 27 Закона об участии в долевом строительстве действие закона распространяется на отношения по привлечению денежных средств участников долевого строительства многоквартирных домов, разрешения на строительство которых получены после вступления в силу Закона.

Согласно письму Управления градостроительства и архитектуры администрации города Владивостока   разрешение на строительство от 23.03.2005 № 25/05 было выдано на подготовительные работы. Разрешение на строительство первой очереди многоквартирного жилого дома выдано 17.05.2005.

При этом, как верно отметил суд первой инстанции, поскольку строительство второй и третьей жилого комплекса представляют собой самостоятельные объект недвижимости в отношении которого составляется и согласовывается в установленном порядке проектная документация, то суд считает, что для такого строительства требует получения самостоятельного разрешения на строительство. Данный факт подтверждается тем, что 07.12.2010 ООО ПКК «СПЕКО и Ко» администрацией города Владивостока выдано разрешение на строительство № RU25304000-114/2010  жилого комплекса в районе ул. Кирова, 49 в г. Владивостоке для в/ч 3869 со встроенными помещениями административного назначения и автостоянкой. Секции А, В, С, Д, Е: очередь вторая и третья.

Таким образом, при привлечении денежных средств О.Б. Зубенко по договору от 05.08.2008 № 237/139, разрешение на строительство второй и третьей очереди (блок секции D)  отсутствовало.

Несмотря на то, что разрешение № 25/05 на строительство жилого комплекса по ул. Кирова, 49, выдано 17.05.2005 (л.д. 50), то есть до вступления в законную силу Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», срок действия этого разрешения закончился 01.07.2010, в связи с чем Общество должно было обратиться