Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу n А51-15964/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-15964/2010

 14 апреля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 11 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 апреля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.С. Барановой

при участии:

от ООО «Приморское объединение автовокзалов и автостанций»: адвокат Пухов Р.В., доверенность от 06.10.2010 сроком на один год, удостоверение адвоката № 737 от 10.01.2003; представитель Карпова О.Н., доверенность от 12.10.2010 сроком на один год;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: представитель Москальцов А.Ю., доверенность № 286/01-23 от 21.01.2011 сроком до 31.12.2011, удостоверение № 1573 от 11.01.2011;

от ООО «РосТранс-Приморье»: адвокат Смирнов В.А., доверенность № 3 от 01.12.2010 сроком до 31.12.2011, удостоверение адвоката № 1543 от 10.04.2008; от ООО «Тримас»: адвокат Смирнов В.А., доверенность № 1 от 01.12.2010 сроком до 31.12.2011, удостоверение адвоката № 1543 от 10.04.2008;

от ООО «Фурман»: адвокат Смирнов В.А., доверенность № 1 от 25.01.2011 сроком до 31.12.2011, удостоверение адвоката № 1543 от 10.04.2008;

от ООО «АВТО-КАБ», ООО «Тримас», ООО «Приморье-групп С», ООО «Ориент-Авто-Люкс»: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Приморское объединение автовокзалов и автостанций»

апелляционное производство № 05АП-570/2011

на решение от 09.12.2010

судьи Е.И. Голуб

по делу № А51-15964/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Приморское объединение автовокзалов и автостанций» (ИНН 2539090350, ОГРН 1082539002006)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

третьи лица: ООО «РосТранс-Приморье», ООО «АВТО-КАБ», ООО «Тримас», ООО «Приморье-групп С», ООО «Ориент-Авто-Люкс», ООО «Фурман»

об оспаривании решения и предписания,

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Приморское объединение автовокзалов и автостанций» (далее - заявитель, Общество, ООО «Приморское объединение АВ и АС») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - административный орган, ответчик, УФАС по ПК) от 27.09.2010 №12/06-2010.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 09.12.2010 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, заявитель обратился в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 09.12.2010. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

         Заявитель настаивает на том, что у УФАС по ПК отсутствовали основания для вынесения оспариваемых решения и предписания, так как антимонопольный орган возбудил дело на основании обращения юридических лиц, тогда как ФЗ №135-ФЗ «О защите конкуренции» и административным регламентом Федеральной антимонопольной службы предусмотрена возможность возбуждения дела только на основании заявления.

Также заявитель считает, что Управлением незаконно не был направлен в адрес Общества приказ об объединении в одно производство дел №№47, 5/06-2010, 6/06-2010, 7/06-2010, 8/06-2010, 9/06-2010. Общество считает, что в ходе рассмотрения дела № 12/06-2010 было лишено возможности участвовать в заседаниях Комиссии УФАС по ПК, поскольку ответчиком, неоднократно откладывалось рассмотрение дела без проведения открытых заседаний Комиссии с участием сторон по делу. При этом, в оспариваемом решении не отражены доводы и доказательства Общества, изложенные в пояснениях, объяснениях и письменной информации и не дана оценка их обоснованности. Комиссия рассмотрела и отразила в оспариваемом предписании вопросы, не заявленные в обращениях, а именно об исключении некоторых пунктов договора.

Общество также полагает, что тот факт, что «Положение о взаимоотношении производственных объединений автовокзалов и пассажирских автостанций с автотранспортными предприятиями при осуществлении перевозок пассажиров» утратило законную силу не является основанием для его неприменения, поскольку в настоящее время отсутствует нормативный акт, регулирующий спорные отношения.

По существу заявленных требований Общество считает, что решение и предписание УФАС по ПК, вынесены за пределами компетенции антимонопольного органа, затрагивают экономические интересы Общества и могут привести к экономическому ущербу части недополученной выручки. Действия УФАС по ПК расценивается Обществом, как вмешательство в хозяйственную самостоятельность юридического лица и понуждении его заключать договор с автотранспортными предприятиями на заведомо невыгодных условиях, основные условия которого сформулированы не сторонами по договору, а антимонопольным органом, который не является стороной по договору или органом государственного ценового регулирования.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания ООО «АВТО-КАБ», ООО «Тримас», ООО «Приморье-групп С», ООО «Ориент-Авто-Люкс», явку своих представителей в суд не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

Представитель ООО «Приморское объединение автовокзалов и автостанций»  в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель УФАС по ПК в судебном заседании и в представленном в материалы дела письменном отзыве на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Приморского края от 09.12.2010 считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО «РосТранс-Приморье», ООО «Тримас», ООО «Приморье-групп С», ООО «Фурман»  в судебном заседании и в представленном в материалы дела письменном отзыве на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Приморского края от 09.12.2010  считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании 05.04.2011 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 11.04.2011 до 09 час. 30 мин. Вынесено протокольное определение. После перерыва заседание суда продолжено. Об объявлении перерыва стороны уведомлены в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ № 113 от 19.09.2006 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на сайте Пятого арбитражного апелляционного суда и на доске объявлений в здании суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Приморское объединение автовокзалов и автостанций» зарегистрировано в качестве юридического лица 24.03.2008 ИФНС по Советскому району г. Владивостока, о чем выдано свидетельство серии 25 №003001083 и внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1082539002006.

Общество согласно Уставу является хозяйствующим субъектом, основным видом деятельности которого является организация и выполнение услуг по обеспечению перевозок пассажиров автобусами в международном, междугородном и пригородном сообщениях.

Приказом УФАС по ПК от 22.07.2008 № 76 ООО «Приморское объединение АВ и АС» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определ?нного товара более чем 35 %, как хозяйствующий субъект, оказывающий услуги по обслуживанию пассажиров на автовокзалах и автостанциях на территории Приморского края с долей обслуживания для потребителей в размере 50 %.

ООО «Приморское объединение АВ и АС» направило в адреса третьих лиц оферты договоров (от 24.11.2009 №17 для ООО «РосТранс-Приморье»; от 24.11.2009 №15 для ООО «АВТО КАБ»; от 24.11.2009 №14 для ООО Автотранспортное предприятие «Тримас»; от 24.11.2009 №9 для ООО «Приморье-Групп С»; от 24.11.2009 №10 для ООО «Фурман»; от 24.11.2009 №3 для ООО «Ориент-Авто-Люкс»).

Третьими лицами были составлены и направлены в адрес ООО «Приморское объединение АВ и АС» протоколы разногласий по двадцати одной из указанных в офертах позиций договоров (наименование договора, преамбула договора, пункты договора: 1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.11, 2.1.14, 2.2.6, 2.2.7, 2.2.12, 2.2.13, 2.2.15, 2.2.16., 2.2.17, 3.1, 3.2 договора).

Рассмотрев указанные протоколы разногласий, Общество направило в адреса третьих лиц протоколы согласования разногласий. При этом из двадцати одной из оспариваемых позиций договора пятнадцать (наименование договора, пункты 1.1, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.14, 2.2.6, 2.2.7, 2.2.13, 2.2.17, 3.1, 3.2) оставлены ООО «Приморское объединение АВ и АС» в своей редакции и только три (преамбула договора, пункты 2.1.11, 2.2.16) согласованы в редакции третьих лиц. По трём позициям (пункты договора: 2.1.2, 2.2.12, 2.2.15) общество предложило компромиссную редакцию.

Третьи лица посчитали, что по результатам проведения согласительных процедур офертами договоров, предложенными ООО «Приморское объединение АВ и АС» для третьих лиц, последним навязываются невыгодные условия указанных договоров, в нарушение п. 3 ч. 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Также третьи лица посчитали, что в действиях ООО «Приморское объединение АВ и АС» присутствуют признаки нарушения пункта 1 (установление, поддержание монопольно высокой цены товара), пункта 6 (экономически, технологически, и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом), пункта 8 (создание дискриминационных условий), пункта 9 (создание препятствий доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам) части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «РосТранс-Приморье», ООО «АВТО-КАБ», ООО Автотранспортное предприятие «Тримас». ООО «Приморье-групп С», ООО «ФУРМАН», ООО «Ориент-Авто-Люкс» в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю с заявлениями, связанными с возникшими у них разногласиями при заключении с ООО «Приморское объединение АВ и АС» договоров на 2010 год на оказание и выполнение услуг по организации и обеспечению перевозки пассажиров на междугородных и пригородных регулярных автобусных маршрутах.

По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу, что ООО «Приморское объединение АВ и АС» занимает доминирующее положение, на рынке услуг по обслуживанию пассажиров на автовокзалах и автостанциях на территории Приморского края, своими действиями, связанными с включением в договоры на оказание и выполнение услуг по организации и обеспечению перевозки пассажиров на междугородных и пригородных регулярных автобусных маршрутах, заключаемые с третьими лицами, хозяйствующими субъектами - автопредприятиями - перевозчиками, условий по пунктам 1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.7, 2.1.8, 2.1.14, 2.2.12, 2.2.17, 3.1, 3.2 договоров, невыгодных для ООО «РосТранс-Приморье», ООО «АВТО-КАБ», ООО «Тримас», ООО «Приморье - Групп С», ООО «Ориент-Авто-Люкс», ООО «Фурман», не относящихся к предмету договора, ущемляющих права и законные интересы третьих лиц, противоречат требованиям пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В связи с этим Управлением ФАС по Приморскому краю 27.09.2010 было вынесено решение №12/03-2010, согласно которому был признан факт нарушения ООО «Приморское объединение АВ и АС» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в навязывании третьим лицам невыгодных условий в 12 пунктах стандартного хозяйственного договора на оказание и выполнение услуг по организации и обеспечению перевозки пассажиров на междугородных и пригородных регулярных автобусных маршрутах.

Предписанием о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 27.09.2010 №12/06-2010 Обществу «Приморское объединение АВ и АС» была установлена обязанность в течении 14 дней с даты получения предписания заключить с заявителями договоры (№ 17 от 24.11.2009 с ООО «РосТранс-Приморье»; № 15 от 24.11.2009 с ООО «АВТО-КАБ»; № 14 от 24.11.2009 с ООО Автотранспортное предприятие «Тримас»; № 9 от 24.11.2009 с ООО «Приморье-Групп С»; № 10 от 24.11.2009 с ООО «Фурман») на оказание и выполнение услуг по организации и обеспечению перевозки пассажиров на междугородных и пригородных регулярных автобусных маршрутах в редакции протоколов согласования разногласий и изменив следующие условия в соответствии с решением антимонопольного органа: 1. п. 1.1. изложить в следующей редакции: «Общество обязуется за определ?нное договором вознаграждение оказывать Автопредприятию комплекс услуг по организации работы автовокзалов и автостанций, связанных с обеспечением перевозки и обслуживания пассажиров на междугородном и пригородном сообщениях, в том числе: - диспетчерское обслуживание; - текущая и предварительную продажа билетов; -информирование пассажиров»; 2. п. 2.1.2. изложить в следующей редакции: «Оперативно руководить работой автобусов на территории Общества, обеспечить отправление автобусов в соответствии с утвержд?нными расписаниями движения, принимать меры по отправке пассажиров согласно проданным билетам» ; 3. п. 2.1.3. изложить в следующей редакции: «Производить текущую и предварительную продажу билетов на проезд пассажиров по междугородным и пригородным маршрутам в кассах автовокзалов и автостанций или иных пунктах продажи билетов. Обеспечивать ведение необходимой документации,