Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2011 по делу n А24-4380/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-4380/2009

 11 мая 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 04 мая 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 11 мая 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: С.В. Шевченко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

надлежаще извещенные лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ООО Развлекательный центр «Аквадор»

апелляционное производство № 05АП-1909/2011

на решение от 08.02.2011

судьи А.А. Копыловой

по делу № А24-4380/2009 Арбитражного суда Камчатского края по иску общества с ограниченной ответственностью  "ПЕТРОКОМ" (ИНН 4101095630, ОГРН 1044100645478)

к индивидуальному предпринимателю Сорочуку Александру Порфирьевичу, Обществу с ограниченной ответственностью  «Издат-Бланк», Обществу с ограниченной ответственностью  «Камчатская Краевая Типография», Обществу с ограниченной ответственностью  Развлекательный центр «Аквадор» (ИНН 4101085142, ОГРН 1024101042041)

о взыскании задолженности в размере 21 462 904 руб. 11 коп. и обращении взыскания на предмет залога

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ПЕТРОКОМ» обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с иском о взыскании солидарно с ответчиков - индивидуального предпринимателя Сорочука Александра Порфирьевича, ООО фирма «Издат-Бланк», ООО «Камчатская Краевая Типография» задолженности в размере 21 462 904 руб. 11 коп. и обращении взыскания на предметы залога, принадлежащие на праве собственности ООО Развлекательный центр «Аквадор».

В ходе рассмотрения дела истец заявил об отказе от исковых требований, предъявленных к ООО «Издат-Бланк». Заявленный отказ судом принят на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) как не противоречащий закону и не нарушающий права других лиц.

Решением суда от 08.02.2011 производство по делу в части требований, предъявленных ООО «Петроком» к ООО«Издат-Бланк», прекращено в связи с отказом истца от иска в данной части. Исковые требования удовлетворены в полном объеме. Взыскано солидарно с ИП Сорочука А.П., ООО «Камчатская Краевая Типография» в пользу ООО "ПЕТРОКОМ" 14 000 000руб. - основной долг, 439 052руб. 66коп. - проценты за пользование кредитом, начисленные  за период с 01.05.2008 по 15.07.2008гг., 2 839 948руб. 05коп. - проценты за пользование кредитом, начисленные  за период с 16.07.2008 по 24.09.2009гг., 3 954 290руб. - неустойка, начисленная на сумму кредита за период с 16.07.2008 по 24.09.2009гг., 129 613руб. 40коп. - неустойка, начисленная за неуплату за пользование кредитом за период с 01.06.2008 по 24.09.2009гг., 102 000руб. расходы по уплате государственной пошлине. Обращено взыскание на следующее имущество, принадлежащие на праве собственности Обществу с ограниченной ответственностью развлекательный центр «Аквадор», заложенное по  договору  ипотеки № 075300/0132-07 от 17.07.2007,  с установлением  начальной  продажной цены   имущества, а именно: здание магазина, расположенное по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Циолковского, 40, назначение - нежилое здание, кадастровый (или условный) номер - 41:01:010119:0006:08315-ОА:000, общая площадь - 785,9 кв.м, инвентарный номер -8315, начальная продажная цена 21 194 000 руб.; земельный участок, расположенный по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Циолковского, 40, назначение - земли населенных пунктов, кадастровый (или условный) номер - 41:01:010119:0006, площадь - 2864 кв.м, начальная продажная цена  100 000 руб.

Не согласившись с решением суда, считая его незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, ООО развлекательный центр «Аквадор» обратилось с апелляционной жалобой об его отмене. В обоснование указало, что оно не было уведомлено о переуступке ОАО «Россельхозбанк» долга ООО «ПЕТРОКОМ». Указало, что решение Общего собрания учредителей ООО РЦ «Аквадор» о передаче в залог здания с земельным участком, в обеспечении кредитной сделки, заключенной между ИП Сорочуком А.П. и Камчатским региональным филиалом ОАО «Россельхозбанк», оформленное протоколом № 5 от 04 июля 2007 года, решением Арбитражного суда по делу № А24-5746/2009 признано недействительным. Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции от 17.01.2011 по делу № А24-5250/2009, согласно которому отказано в удовлетворении иска о признании недействительным договора ипотеки № 075300/132-7 от 17.07.2007, противоречит принятому по делу № А24-5746/2009 судебному акту. Полагает, что судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства либо приостановления производства по делу, в связи с тем, что подано исковое заявление о признании договора уступки недействительным в силу его оспоримости (дело № А24-266/2011). Считает, что судом не применены положения статьи 390 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В отзыве на апелляционную жалобу истец выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства  лица, участвующие в деле, не явились. Суд, руководствуясь ч.3 ст.156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле. В канцелярию суда от ООО Развлекательный центр «Аквадор» поступило ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу судебного акта по делу №А24-1733/2011, в рамках которого Наталевичем А.А. подано исковое заявление к ООО «Петроком», ОАО «Россельхозбанк», ООО Развлекательный центр «Аквадор» с участием третьих лиц ИП Сорочука А.П., ООО «Издат-Бланк», Николина К.Ю. о признании недействительным договора ипотеки (залога недвижимости) № 075300/0132-7 от 17.07.2007 и применении последствий недействительности сделки. Суд, руководствуясь  ст.ст.143, 145, 159, 184, 185 АПК РФ, рассмотрел заявленное  ходатайство и определил отказать в его удовлетворении, поскольку не считает, что указанное дело не может быть рассмотрено по существу в настоящем судебном заседании, кроме того вступившим в законную силу Постановлением апелляционной инстанции от 17.01.2011 по делу № А24-5250/2009 уже дана правовая оценка договору ипотеки, у суда апелляционной инстанции по смыслу статьи 69 АПК РФ отсутствуют основания для его повторной переоценки.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 АПК  РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 17.07.2007 между ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» (Банк - по договору) и индивидуальным предпринимателем Сорочуком Александром Порфирьевичем (ответчик по делу, Заемщик - по договору) заключён кредитный договор №075300/0132 (далее - кредитный договор) об открытии заемщику кредитной линии с лимитом единовременной задолженности не превышающей 14 000 000руб.

Обязанность Заемщика возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование Кредитом в размере, в сроки и на условиях Договора предусмотрена пунктом 1.1. договора. Окончательный срок возврата Кредита 15.07.2008 (включительно) (пункт 1.7 договора).

Процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в пункте 1.4 договора в размере 17% годовых. Проценты, в силу пункта 4.1.1. договора, начисляются начиная с даты, следующей за датой выдачи Кредита и заканчивая датой фактического погашения (возврата) Кредита (включительно).

Дополнительно в пункте 6.2 договора, в редакции дополнительного соглашения № 1 от 07.12.2007, стороны предусмотрели, что обеспечением исполнения Заемщиком своих обязательств по настоящему договору является в совокупности: залог недвижимости по договору № 075300/0132-7 об ипотеке (залоге недвижимости) от 17.07.2007, заключенному между Кредитором и Обществом с ограниченной ответственностью Развлекательный центр «Аквадор»; поручительство юридического лица по договору № 075300/0132-8 от 17.07.2007, заключенному между Кредитором и ООО «Издат-Бланк», поручительство юридического лица по договору № 075300/0132-8/2 от 07.12.2007, заключенному между Кредитором и Обществом с ограниченной ответственностью «Камчатская Краевая Типография».

Пунктом 7.1 договора определено, что в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заемщиком обязательств по возврату кредита (основного долга), уплате процентов за пользование Кредитом, комиссии и других денежных обязательств, предусмотренных договором, Кредитор вправе предъявить Заемщику требование об уплате неустойки (пени), а Заемщик обязуется уплатить  неустойку (пеню) после предъявления Кредитором соответствующего требования. Пеня начисляется на неуплаченную сумму за каждый день просрочки исполнения денежного обязательства, начиная со следующего за установленным Договором днем уплаты соответствующей суммы. Размер пени определяется из расчета двойной ставки рефинансирования Банка России, действующей на установленную договором дату исполнения обязательства, деленной на фактическое количество дней в текущем году.

В пункте 8.1 стороны установили, что настоящий договор вступает в силу с момента его подписания уполномоченными представителями сторон и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по нему.

В соответствии со статьями 309, 314 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона в течение предусмотренного законом или обязательством периода времени.

Согласно статье 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу пункта 2 указанной статьи к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.  Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

07.12.2007 между ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» (Кредитор) и ООО «Камчатская Краевая Типография» (Поручитель) заключен договор поручительства № 075300/0132-8/2, по условиям которого Поручитель обязуется отвечать в полном  объеме  перед Кредитором  за исполнение ИП Сорочуком А.П. обязательств по договору № 075300/0132.

Поручительство, в силу пункта 1.2 договора, обеспечивает исполнение Должником в соответствии с условиями Договора об открытии кредитной линии обязательств по возврату кредита (основного долга), уплате процентов за пользование кредитом, уплате комиссий  и неустоек (пеней и/или штрафов), возмещению расходов Кредитора по взысканию задолженности Должника.

В пункте 2.1 договора стороны предусмотрели, что Поручитель и Должник отвечают перед Кредитором солидарно.

В соответствии с пунктом 2.4 договора поручительства при неисполнении или ненадлежащем исполнении Должником своих обязательств по договору об открытии кредитной линии Кредитор вправе направить Поручителю письменное требование об исполнении обязательства по настоящему договору.

Согласно пункту 4.2 поручительство прекращается, если Кредитор в течение года со дня, до которого Должник обязан исполнить все свои обязательства по Договору об открытии кредитной линии в полном объеме, не предъявит Поручителю требование, указанное в пункте 2.4 договора.

Статьями 361, 363 ГК РФ установлено, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору об открытии кредитной линии 17.07.2007 ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» (Залогодержатель) и ООО Развлекательный центр «Аквадор» (Залогодатель) заключили договор ипотеки № 075300/0132-7 (далее - договор ипотеки), согласно которому Залогодатель передает Залогодержателю в залог следующее недвижимое имущество и имущественные права в совокупности: здание магазина, расположенное по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Циолковского, 40, назначение - нежилое здание, кадастровый (или условный) номер - 41:01:010119:0006:08315-ОА:000, общая площадь - 785,9 кв.м, инвентарный номер -8315; земельный участок, расположенный по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Циолковского, 40, назначение - земли населенных пунктов, кадастровый (или условный) номер - 41:01:010119:0006, площадь - 2864 кв.м.

Общая сумма закладываемого имущества, согласно пункту 3.2 договора ипотеки, составляет