Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2011 по делу n А51-1422/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

соответствии с частью 4 этой же номы права, при осуществлении строительства объекта капитального строительства лицо, осуществляющее строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик, должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство объекта капитального строительства в соответствии с проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Субъективная сторона административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, выражается в нарушении требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий).

ФГУ «Дальневосточная дирекция Минрегионразвития РФ» является застройщиком в отношении объектов капитального строительства, возводимых на основании разрешения на строительство от 16.09.2009 № RU253040002000002-0001.  Между ФГУ «Дальневосточная дирекция Госстроя» и ЗАО «Крокус Интернэшнл» заключен государственный контракт на выполнение подрядных работ № ГП-09/05-196 от 18.05.2009, согласно пункту 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по строительству «под ключ» объектов Дальневосточного Федерального университета на острове Русский Владивостокского городского округа, а государственный заказчик обязуется принять и оплатить результат работ в соответствиями с условиями контракта.

Согласно пункту 1.2 контракта строительство «под ключ» понимаются  как строительство объектов в объеме утвержденной в установленном порядке Проектной документации. Ответственность за обеспечение работ необходимыми материалами и оборудованием, в том числе за надлежащее качество этих материалов и оборудования, несет подрядчик (пункт 1.4 контракта).

Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 статьи 706 ГК РФ или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

В соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 ГК РФ, Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

В силу части 4 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций.

На основании указанных норм права и контракта от 18.05.2009, суд первой инстанции правильно указал, что случае именно ЗАО «Крокус Интернэшнл» как генеральный подрядчик является субъектом административной ответственности по части 1 статьи 9.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Довод заявителя апелляционной жалобы, что  у департамента отсутствовали полномочия по осуществлению строительного надзора в отношении объекта, апелляционная коллегия отклоняет в силу следующего.

Согласно части 4 статьи 54 Градостроительного кодекса РФ государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом,  иных объектов капитального строительства, за исключением объектов, надзор за которыми осуществляется федеральными органами исполнительной власти.

Объекты капитального строительства, в проектной документации которых предусмотрено заглубление подземной части (полностью или частично) ниже планировочной отметки земли более чем на 10 метров, названы в числе уникальных объектов капитального строительства (часть 2 статьи 48.1 ГрК РФ).

Проектной документацией (естественно-научный корпус ДВФУ, раздел 4, подраздел 4.2 «Объемно-планировочные решения ГП-09/05-146-УК-КПР.ПР третьего этапа строительства. Корректировка проектной документации. Разрез 5-5) предусмотрено заглубление подземной части объекта на отметку -16,80 м.

В силу части 3 статьи 54 кодекса государственный строительный надзор при строительстве таких объектов осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 01.02.2006 № 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации» таким органом является Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору.

Письмом от 23.11.2009 № 05-21/2958 Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору направило в государственный орган субъекта Российской Федерации, уполномоченный осуществлять государственный строительный надзор – Департамент градостроительства Приморского края, извещение ФГУ «Дальневосточная дирекция» о начале строительных работ с приложенными к нему документами, для осуществления государственного строительного надзора по подведомственности. При таких обстоятельствах ответчик не вправе был уклониться от осуществления надзорных функций в отношении объектов ДВФУ.

Довод общества о нарушении ответчиком порядка проведения проверки, что, по мнению общества, не позволило рассмотреть дело всесторонне, полно и объективно, апелляционной коллегией также отклоняется в силу следующего.

В соответствии с пунктом 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в РФ, утв. Постановлением Правительства № 54 от 01.02.2006, и пунктом 14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной документации (РД-11-04-2006)», утв. Приказом Ростехнадзора № 1129 от 26.12.2006, при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностное лицо органа государственного строительного надзора составляет акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику, иному лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с пунктом 15 РД-11-04-2006 акт, оформляемый по результатам проверки, и выданное на его основании предписание составляются в 2 экземплярах; к акту о проведенной проверке прилагаются составленные либо полученные в процессе проведения проверки документы (при их наличии); первые экземпляры акта и предписания, а также копии указанных документов направляются (вручаются) заказчику, застройщику, иному лицу, осуществляющему строительство, вторые экземпляры акта и предписания, а также составленные либо полученные в процессе проведения проверки документы остаются в деле органа государственного строительного надзора.

Согласно акту проверки от 23.11.2010 (л.д. 18-24), при проведении проверки присутствовали представители от  заказчика (застройщика)  и от генерального подрядчика.

Акт проверки от 23.11.2010 № 338 был направлен законному представителю на юридический адрес и получен 13.12.2010 вх. 3922/10 (л.д. 115).

Судом первой инстанции уже отклонялась ссылка общества на статью 21 ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – закон  № 294-ФЗ). Суд первой инстанции, сославшись на статью 16, 21, 20 Закона № 294-ФЗ правомерно и обосновано указал, что  право знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, не означает, что акт проверки должны вручить лично.

Таким образом, на основании приведенных норм права и при условии, что акт проверки от 23.11.2010 был обществу оправлен, апелляционная коллегия считает, что департаментом не были допущены грубые нарушения требований к организации и проведению проверок, в связи с чем, результаты такой проверки не могут быть признаны  недействительными.

Нарушения установлены и зафиксированы в материалах административного дела. Кроме того, обществом в нарушение части 2 статьи 2.1 КоАП РФ не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена ответственность.  Таким образом, департаментом законно и обосновано вынесено постановление от 20.01.2011 о привлечении общества к административной ответственности, установленной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Выводы арбитражного суда по данному делу основаны на всестороннем и полном исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Неправильного применения либо нарушения норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта по данному делу, не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение Арбитражного суда Приморского края от 22.04.2011 по делу № А51-1422/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ.

Председательствующий:

Н.В. Алфёрова

Судьи:

О.Ю. Еремеева

Т.А. Солохина